跨境資產(chǎn)規(guī)劃新思維 離岸信托和私人基金

跨境資產(chǎn)規(guī)劃新思維

離岸信托和私人基金

資產(chǎn)中立既是規(guī)避財產(chǎn)持有、分配和傳承過程中帶來的各種風(fēng)險的有效方式， 也是緩解直接持有關(guān)系所帶來的緊張矛盾的有效方式。

文 / 陳東超

飛馳的高鐵上，我正在思索，眼前忽現(xiàn)一把精美的傘，這把傘不僅經(jīng)常出現(xiàn)在我講座的PPT中，也經(jīng)常被我和我的團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)用于為客戶跨境財產(chǎn)規(guī)劃的案例中。

這是一把怎樣的傘呢？通過圖片可以看出實(shí)際控制人不再通過個人身份直接持有公司股權(quán)、現(xiàn)金、金融資產(chǎn)、固定資產(chǎn)及其他類型資產(chǎn)，而是通過頂層控制管理工具和連接點(diǎn)來間接控制。實(shí)際控制人只要緊緊握住傘柄，就可以精準(zhǔn)操控整把傘。傘的每條龍骨都單獨(dú)持有一組資產(chǎn)， 龍骨之間并不牽連，僅通過頂端相互連接組成傘面，起到了相對穩(wěn)定的支撐但風(fēng)險相互隔離的作用。撐開的傘面可以為實(shí)際控制人抵御各種風(fēng)險。這就是我們一直以來幫助客戶進(jìn)行跨境財產(chǎn)規(guī)劃所秉承的核心理念——傘形架構(gòu)。其實(shí)質(zhì)是將財產(chǎn)所有權(quán)和財產(chǎn)控制權(quán)相分離，使得資產(chǎn)處在中立、穩(wěn)定、持久、安全、私密的法律關(guān)系下永續(xù)運(yùn)行和傳承。

全球稅務(wù)信息和資產(chǎn)透明化的時代已經(jīng)來臨，BEPS 和CRS共同對跨國公司和高資產(chǎn)人士展開反避稅大行動。各種規(guī)避CRS方法層出不窮。有人把傘形架構(gòu)也理解成規(guī)避CRS的有效工具，本人持反對觀點(diǎn)。首先，所有權(quán)和控制權(quán)分離進(jìn)行財產(chǎn)規(guī)劃的歷史可以追溯到700多年前英國的信托制度和1000多年前歐洲大陸的基金會制度；其次，當(dāng)CRS真正得到各國和金融機(jī)構(gòu)充分有效實(shí)施后，我不認(rèn)為還存在絕對行之有效的完美規(guī)避方案。從這個意義上說，所有簡單粗暴規(guī)避CRS的所謂“方案”，都會經(jīng)不起歷史的考驗(yàn)。相反，運(yùn)用合理的架構(gòu)、完善的法律制度和專業(yè)機(jī)構(gòu)的精深操作進(jìn)行的緩和的、長遠(yuǎn)的、全面的規(guī)劃才是行之有效的財富傳承之道。

資產(chǎn)中立既是規(guī)避財產(chǎn)持有、分配和傳承過程中帶來的各種風(fēng)險的有效方式，也是緩解直接持有關(guān)系所帶來的緊張矛盾的有效方式。要想達(dá)到資產(chǎn)中立，就需要將資產(chǎn)從實(shí)際控制人手中脫離出來，而又不能完全失去控制。這就需要通過頂層控制和管理工具來實(shí)現(xiàn)，其中離岸信托和私人基金最為好用。

信托起源于13世紀(jì)英國的土地用益制度。衡平法對用益權(quán)人的權(quán)益進(jìn)行了保護(hù)并進(jìn)一步確定了信托制度。之后信托被廣泛應(yīng)用并傳播至整個歐洲及北美和其他地區(qū)?，F(xiàn)代信托的發(fā)展及應(yīng)用已基本形成兩極：一極是以美國為代表的商事信托；一極是以英國為代表的民事信托，目前除了英國本土應(yīng)用比較廣泛，其海外屬地設(shè)立的家族信托應(yīng)用也非常普遍，有時會把這一類信托稱為國際信托或離岸信托。在離岸司法管轄區(qū)為了自己和（或）家人利益而設(shè)立的信托通常被成為離岸家族信托， 前面提到的頂層控制和管理工具，就是這種信托形式。信托成立的基礎(chǔ)是設(shè)立人和受托人之間存在信任關(guān)系，只有這樣設(shè)立人才會放心將信托標(biāo)的交付給受托人，并對受益人利益進(jìn)行管理。而實(shí)踐中，很多信托糾紛往往是因受托人管理不善而起，之后訴諸法律。而PTC（Private Trust Company，私人信托公司）的出現(xiàn)可以很大程度上避免類 似糾紛。PTC本身就是一家信托公司，只是不能對外經(jīng)營信托業(yè)務(wù)，只能為該特定家族信托擔(dān)任受托人。該信托公司的股東和董事由自己或更為值得信任的家族成員擔(dān)任。在PTC內(nèi)部，股東和董事有絕對的管理和控制權(quán)，但就受托的信托標(biāo)的，則要看信托賦予了PTC多大的管理和支配權(quán)力。在酌情信托框架下，PTC就有充分的自由裁量權(quán)。私人信托公司管理家族財產(chǎn)這種制度的優(yōu)越性在于，家族財富無須交與外人之手，就可以通過信托這種完善的法律制度體系進(jìn)行合理規(guī)劃家族財富在持有、分配、受益及傳承過程中遇到的各種難題。

基金會來自中世紀(jì)的歐洲，最初均以慈善和公益目的為門徒或特定人群而設(shè)立?，F(xiàn)代基金會制度發(fā)展已非常成熟，特別是私益基金會即私人基金或家族基金。但能夠設(shè)立私人基金的法域并不是很多。比較常見的有巴拿馬、列支敦士登、馬恩島、塞舌爾等。這些注冊地的基金會法律制度相對靈活，注冊簡便快捷?；饡哂蟹缮系莫?dú)立人格，即為法人，它可以持有包括現(xiàn)金、固定資產(chǎn)、股權(quán)及有價證券等在內(nèi)的所有資產(chǎn)形式，并沒有地域限制。資產(chǎn)控制人以真實(shí)的意思，自愿將財產(chǎn)捐贈給基金會，并指定特定人為該基金會的受益人。資產(chǎn)一旦成功捐贈，就徹底脫離了控制人的所有權(quán)關(guān)系，控制人不能再對基金會資產(chǎn)主張所有權(quán)。基金會運(yùn)行則通過基金管理委員會進(jìn)行， 管理委員會一般為單數(shù)，決策程序和決策事項(xiàng)由基金會章程和規(guī)則設(shè)定。與公司股東權(quán)力不同，受益人對基金會財產(chǎn)享有受益權(quán)，但同樣不能主張所有權(quán)。基金會以其擁有的財產(chǎn)進(jìn)行投資所取得的收益完全免稅?；饡Y(jié)構(gòu)嚴(yán)格保密，外界不可查詢。

有人說信托比基金會靈活，也有人說基金會比信托穩(wěn)定，都有一定的道理，信托實(shí)質(zhì)上是一種契約關(guān)系，基金會則是獨(dú)立法人。信托以交付信托標(biāo)的而成立，資產(chǎn)登記在受托人名下，設(shè)立人可以保留撤銷權(quán)。基金會以捐贈形式而設(shè)立，資產(chǎn)直接歸屬于基金會。信托一般都有期限， 基金會沒有。信托像合同，基金會像公司。信托是受托人管理，基金會是自我管理。

離岸信托和私人基金作為財產(chǎn)控制和管理的有效工具，也有很多相似之處，其資產(chǎn)都是由設(shè)立人將資產(chǎn)交與信托或基金會持有，從而將資產(chǎn)所有權(quán)和控制權(quán)分離，達(dá)到資產(chǎn)中立的效果。資產(chǎn)中立的作用主要體現(xiàn)在風(fēng)險控制上。當(dāng)實(shí)際控制人發(fā)生不管是人身還是商業(yè)、法律等風(fēng)險，交付于信托或捐贈給基金會的財產(chǎn)則相對獨(dú)立。由此可以說，它們可以替代遺囑、婚姻財產(chǎn)協(xié)議、保護(hù)禁治產(chǎn)者和保障家族企業(yè)延續(xù)和傳承。

最后說說連接點(diǎn)。傘形架構(gòu)中的連接點(diǎn)起到非常關(guān)鍵的個人身份法人化作用，它可以是一間公司，也可以是一個合伙企業(yè)。連接點(diǎn)上的主體需要同時具備幾個條件：1.設(shè)立、變更和注銷程序簡便快捷；2.維護(hù)成本低；3.信息高度保密；4.稅收優(yōu)惠或減免；5.無外匯管制。具有這樣法律環(huán)境的地方，我們把它稱為離岸金融中心。它們有著完善的公司法律體系、發(fā)達(dá)的金融服務(wù)和開放的商業(yè)環(huán)境。全球超過一半的直接投資來自于此；中國海外上市企業(yè)的紅籌架構(gòu)都在這里建立；世界五百強(qiáng)企業(yè)均有在這里設(shè)立公司和管理架構(gòu)；全球每天發(fā)生的大量的跨境并購、重組、融資等都需要通過這里注冊的公司來完成；世界私人財富約1/5由離岸控制，它們?yōu)槿蚪?jīng)濟(jì)一體化注入了潤滑劑。有人說CRS來了，離岸金融中心就會消失，那么他一定是對離岸金融中心不了解，更沒有做過深入研究。CRS實(shí)施后， 離岸金融中心會面臨一些挑戰(zhàn)，但不會影響那些積極的、陽光的、合法的商業(yè)模式在這里發(fā)展，更不會撼動離岸金融中心在世界經(jīng)濟(jì)中的地位。

高鐵即將抵達(dá)終點(diǎn)，我的思路也已中斷，就到這里吧。請撐起一把傘，為你的財富遮風(fēng)擋雨。

陳東超：

TC GROUP聯(lián)合創(chuàng)始人，TC中國區(qū)大客戶運(yùn)營中心總裁，TC香港會計師事務(wù)所法律事務(wù)合伙人，百納（全球）征信董事，中國資產(chǎn)管理研究會（CAoWPM）理事，江蘇省商務(wù)廳“江蘇企業(yè)國際化專家?guī)臁睂＜?。曾就職于全球最大的離岸法律服務(wù)機(jī)構(gòu)莫薩克&馮賽卡（Mossack&Fonseca）律師行并工作了十余年，在跨國投資、并  購、資本運(yùn)作結(jié)構(gòu)規(guī)劃、稅務(wù)規(guī)劃、離岸信托及私益基金會、家族財產(chǎn)規(guī)劃與傳承等領(lǐng)域積累了豐富的案件操作經(jīng)驗(yàn)和諸多成功案例，現(xiàn)為多家銀行及金融機(jī)構(gòu)簽約顧問，擔(dān)任多家國內(nèi)大型企業(yè)海外戰(zhàn)略顧問。