稅務(wù)和刑事合規(guī)監(jiān)管下的員工福利和靈活用工平臺，路在何方？

稅務(wù)和刑事合規(guī)監(jiān)管下的員工福利和靈活用工平臺，路在何方？

作者：葉永青 馬曉煜 宋丹丹

一、前言

近年來，共享經(jīng)濟對傳統(tǒng)的企業(yè)用工模式和薪酬福利管理都帶來了巨大挑戰(zhàn)。在疫情影響的經(jīng)濟下行期，員工福利平臺和擁有委托代征資質(zhì)的靈活用工平臺因為能夠解決企業(yè)和員工的諸多痛點而備受青睞。兩類平臺雖在具體業(yè)務(wù)模式等方面存在較大的差異，但站在稅收和企業(yè)成本管理的角度，都主要是因為在個人所得稅和企業(yè)社保支出上能夠提供一定的靈活安排而被大量的采用。

但近期，處于風(fēng)口的員工福利平臺和靈活用工平臺卻頻頻暴雷。各地公安經(jīng)偵部門和稅務(wù)稽查局聯(lián)合對上述平臺展開了以虛開增值稅發(fā)票為主要對象的調(diào)查。據(jù)公開報道，注冊于上海的“嘉?！眴T工福利平臺，以向客戶提供預(yù)付費卡為名，在兩年內(nèi)涉嫌虛開40多億的預(yù)付卡增值稅普通發(fā)票，協(xié)助企業(yè)套現(xiàn)，目前已被上海經(jīng)偵以涉嫌虛開增值稅普通發(fā)票立案。另據(jù)報道，今年11月11日，煙臺市經(jīng)偵局統(tǒng)一部署，在北京、天津、河北、山東等10省15市同時收網(wǎng)，以虛開增值稅專用發(fā)票罪傳喚和控制北京布角科技有限公司涉案人員46名。該公司擁有河南、山東、福建等多地的委托代征資質(zhì)，并提供2B的眾包服務(wù)。

形勢如此風(fēng)云變幻，一切皆源于“靈活”過頭變成了異化，而異化的后果就是合規(guī)風(fēng)險的上升。那么，在稅務(wù)和刑事合規(guī)監(jiān)管下的員工福利和靈活用工平臺，路在何方？

二、平臺涉稅風(fēng)險分析

在殘酷的市場競爭下，由于缺乏行業(yè)的全面合規(guī)監(jiān)管，無論員工福利平臺或靈活用工平臺都可能在實踐中逐漸被異化，背離初心。

（一）員工福利平臺

越來越多的企業(yè)通過員工福利平臺向員工發(fā)放福利，為員工提供多樣化的福利選擇。通常，企業(yè)與福利平臺簽約后，福利平臺會將相關(guān)福利直接兌換給公司/員工，或者將福利兌換憑證發(fā)送給公司/員工，員工憑相應(yīng)的憑證在福利平臺上依據(jù)自己的喜好和權(quán)限范圍兌換并消費福利產(chǎn)品。為了吸引客戶、增強市場競爭力，大部分福利平臺允許員工兌換的福利產(chǎn)品非常豐富，包括食品、旅游、體檢甚至信用卡充值等。

除了福利平臺發(fā)放的福利兌換憑證是否構(gòu)成多用途預(yù)付卡等金融和市場交易方面的合規(guī)問題外，從稅收的角度，上述員工福利平臺在交易中可能涉及的稅務(wù)風(fēng)險包括：

個人所得稅

員工取得的薪酬類福利屬于個人工資薪金所得，原則上應(yīng)計入個人綜合所得并繳納個人所得稅，企業(yè)應(yīng)履行代扣代繳義務(wù)。

實踐中，部分公司未就此類員工福利為員工履行代扣代繳義務(wù)，而員工在年終匯算清繳時自行申報繳納的可能性也不高。在這種情況下，公司可能因未履行代扣代繳義務(wù)，被稅務(wù)機關(guān)要求補繳稅款，或者在少數(shù)情況下，被按照“應(yīng)扣未扣”處以罰款。與之相對，員工個人也有可能被認定為構(gòu)成偷稅，但實踐中相關(guān)風(fēng)險不大。

企業(yè)所得稅

在企業(yè)直接向員工發(fā)放福利的情況下，如果企業(yè)為員工扣繳了個稅，則企業(yè)可以進行稅前列支，而無需取得額外的扣除憑證。在企業(yè)通過員工福利平臺向員工發(fā)放上述福利的情況下，基于我國以票管稅的征管模式，企業(yè)需要取得發(fā)票作為稅前扣除的憑證。

增值稅

從稅收公平的角度，直接向員工發(fā)放福利費和通過平臺向員工發(fā)放福利費本身的增值稅處理應(yīng)當(dāng)一致，即都不應(yīng)進行增值稅進項抵扣。所以，原則上，員工福利平臺不應(yīng)就向員工發(fā)放的福利費部分向企業(yè)開具增值稅專用發(fā)票。

實踐中，福利平臺可能會向企業(yè)開具帶稅率的增值稅普通發(fā)票，福利平臺實質(zhì)上相當(dāng)于提前繳納增值稅，在進行總量控制的情況下，即使實際開具的發(fā)票與員工最終實際消費的產(chǎn)品品種存在差異并跨稅率，如果能夠提供充分的支持性數(shù)據(jù)并與主管稅務(wù)機關(guān)提前溝通，我們理解實踐風(fēng)險不大。

但并非開具增值稅普通發(fā)票就萬事大吉了。還記得上文提到的“嘉福”平臺么？它開的也是增值稅普通發(fā)票，且是零稅率的，但仍然由于不存在真實的交易基礎(chǔ)而被認定為涉嫌虛開增值稅普通發(fā)票罪，被刑事立案。也就是說，當(dāng)員工福利平臺異化為純粹的為企業(yè)開票和洗錢的工具，而缺乏真實交易基礎(chǔ)時，虛開的刑事風(fēng)險將會一直存在。

從增值稅發(fā)票的角度，進一步討論可以發(fā)現(xiàn)，在福利平臺發(fā)放的福利兌換憑證被認定為預(yù)付卡的情況下，根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2016年第53號文，福利平臺應(yīng)當(dāng)向企業(yè)開具零稅率的增值稅普通發(fā)票。如果零稅率的發(fā)票加上后續(xù)實際發(fā)生交易的消費證明可以作為所得稅扣除憑證，這相當(dāng)于還原了企業(yè)和福利平臺的合作本質(zhì)，即企業(yè)仍然是福利的發(fā)放主體，平臺僅是協(xié)助提供發(fā)放過程的資金、商品和相關(guān)服務(wù)管理，據(jù)此所得稅的抵扣應(yīng)可以合理進行。然而，對于零稅率的增值稅普通發(fā)票，因其本質(zhì)是預(yù)付款憑證，在稅前扣除上可能因為稅務(wù)機關(guān)的認定存在一定的實踐障礙。

在我們所了解的經(jīng)營中，多數(shù)企業(yè)不愿接受零稅率發(fā)票，會要求福利平臺開具有稅率的增值稅發(fā)票。那么問題來了，即使福利平臺同意承擔(dān)增值稅稅負開具有稅率的發(fā)票，那么按照什么品類和稅率來開具發(fā)票呢？特別是在員工兌換的福利產(chǎn)品跨品種跨稅率的情況下，應(yīng)當(dāng)如何開票？這也導(dǎo)致了前述多個稅收問題。

（二）靈活用工平臺

1、常見的業(yè)務(wù)模式

靈活用工平臺有兩種常見的業(yè)務(wù)模式：模式一是平臺參與到自由職業(yè)者與企業(yè)的交易關(guān)系中來，企業(yè)將部分業(yè)務(wù)外包給靈活用工平臺，并與平臺簽署服務(wù)外包協(xié)議；平臺則將業(yè)務(wù)分拆后進一步外包給一個或多個自由職業(yè)者（即眾包服務(wù)），并簽訂服務(wù)協(xié)議或其他類型的法律協(xié)議。模式二則是平臺不參與到自由職業(yè)者與企業(yè)的交易關(guān)系中，即由企業(yè)和自由職業(yè)者簽署勞務(wù)或服務(wù)合同（而非勞動合同），平臺僅是提供居間撮合服務(wù)，為企業(yè)與自由職業(yè)者之間建立服務(wù)關(guān)系提供支持和協(xié)助。兩種模式下關(guān)鍵的合規(guī)要點之一在于企業(yè)與自由職業(yè)者之間實際上不應(yīng)存在任何勞動或一對一勞務(wù)關(guān)系。

上述兩種模式在網(wǎng)約車、外賣、快遞、直播等行業(yè)較為普遍。其中，在模式二下，由于企業(yè)會與自由職業(yè)者直接簽署服務(wù)或勞務(wù)合同，如果自由職業(yè)者人數(shù)眾多，則一方面，企業(yè)的供應(yīng)商管理成本相對較高，另一方面，也無法隔離自由職業(yè)者引發(fā)的潛在合規(guī)和經(jīng)營風(fēng)險，故實踐中，模式一相對更為常見。

兩種業(yè)務(wù)模式的簡圖分別如下：

模式一

注：在此模式下，自由職業(yè)者與平臺之間可能存在勞動、勞務(wù)或服務(wù)等多種法律關(guān)系的可能性。其中在勞動關(guān)系下則不涉及自由職業(yè)者向平臺開具發(fā)票，但此種情形實踐中非常少見。

從稅務(wù)的角度，在模式一下，平臺可以基于真實的服務(wù)外包協(xié)議為企業(yè)開具增值稅專用發(fā)票，以滿足企業(yè)稅前扣除和進項抵扣的需求。另一方面，平臺也同樣會有稅前列支和進項抵扣的需求，進而需要自由職業(yè)者向其開具增值稅專用發(fā)票。如果平臺具有委托代征資質(zhì)，則可以較好地解決這個問題。

從自由職業(yè)者個人所得稅的角度而言，其從平臺獲得的服務(wù)費或勞務(wù)費需要繳納個人所得稅。實踐中，不少平臺能夠與當(dāng)?shù)卣投悇?wù)機關(guān)溝通，為符合條件的自由職業(yè)者爭取按照生產(chǎn)經(jīng)營所得適用核定征收政策，從而實質(zhì)性地降低自由職業(yè)者的個稅稅負。

模式二

注：在此模式下，對于平臺提供的居間服務(wù)，平臺通常會向企業(yè)收取居間服務(wù)費，部分平臺還會向自由職業(yè)者收取居間服務(wù)費，因金額相對較小，此圖未考慮其對應(yīng)的發(fā)票流。另對于企業(yè)支付的自由職業(yè)者提供服務(wù)的服務(wù)費，其資金流既可能會通過平臺由平臺支付給自由職業(yè)者，也有可能直接由企業(yè)支付給自由職業(yè)者。

在模式二下，平臺可就其提供的居間服務(wù)向企業(yè)開具增值稅專用發(fā)票，但對于支付給自由職業(yè)者的費用，無論是否由平臺代付，平臺均無法向企業(yè)開具增值稅專用發(fā)票。同樣地，不少平臺申請了委托代征資質(zhì)，根據(jù)稅務(wù)機關(guān)的授權(quán)代自由職業(yè)者向企業(yè)開具增值稅發(fā)票，以解決企業(yè)稅前扣除的痛點。并且，自由職業(yè)者同樣有機會爭取適用核定征收政策，從而實質(zhì)性地降低其個稅稅負。

2、靈活用工平臺與委托代征資質(zhì)的神組合

這里有必要再說說委托代征資質(zhì)了。委托代征資質(zhì)實際上是為了解決稅收征管的問題，由稅務(wù)機關(guān)委托符合條件的單位代征零星、分散和異地繳納的稅收并開具發(fā)票。在共享經(jīng)濟下，自由職業(yè)者出于稅負等各種考慮，無法或不愿開具發(fā)票，而企業(yè)從稅收的角度又必須獲得發(fā)票，于是一直以來默默無聞的委托代征因可以解決上述痛點而變得炙手可熱。

出于行業(yè)監(jiān)管的審慎考慮，自今年年初，除海南以外的其他各地均已縮緊委托代征資質(zhì)的發(fā)放。但據(jù)統(tǒng)計，截止2020年8月，海南仍累計向超過200家平臺企業(yè)授權(quán)稅務(wù)委托代征資質(zhì)，其中包括今日頭條、京東、滴滴、58同城、阿里文娛等。

據(jù)了解，近期海南也開始全面整治擁有委托代征資質(zhì)的靈活用工平臺。一方面，暫停發(fā)放委托代征資質(zhì)，同時全面展開對于存量違規(guī)委托代征平臺的清理整治（包括開展稅務(wù)檢查），部分代征協(xié)議到期企業(yè)已經(jīng)無法續(xù)展。另一方面，海南的市場監(jiān)督管理部門于2020年11月18日發(fā)布《海南省平臺經(jīng)濟集群注冊登記管理辦法（征求意見稿）》（“征求意見稿”），要求靈活用工平臺自然人全部注冊個體工商戶，并對經(jīng)營范圍采取正面清單管理模式。同時，征求意見稿還要求，平臺企業(yè)有責(zé)任和義務(wù)督促集群注冊個體工商戶做好相關(guān)涉稅事項辦理工作，應(yīng)向稅務(wù)機關(guān)提供其與集群注冊個體工商戶簽訂的稅收監(jiān)管協(xié)議，并承擔(dān)日常稅務(wù)監(jiān)管、發(fā)票監(jiān)管、稅收擔(dān)保等稅收法律責(zé)任。然而，如何對集群注冊的個體工商戶在業(yè)務(wù)上和稅收上進行管理仍有待進一步觀望和考量。

3、異化后的靈活用工平臺

實踐中，不少企業(yè)利用模式一的靈活用工平臺向自已的員工發(fā)放一部分工資，從而達到降低用工成本的目的。通常，根據(jù)員工在公司的職位和工作職責(zé)，企業(yè)會將這部分工作以業(yè)務(wù)或服務(wù)外包的方式外包給靈活用工平臺，由平臺安排員工以自由職業(yè)者的名義向企業(yè)提供這部分服務(wù)。在這種異化的靈活用工模式下，可能存在的涉稅風(fēng)險包括：

個人所得稅

對員工個人而言，員工以自由職業(yè)者名義從平臺取得的收入實質(zhì)上屬于員工的工資薪金，應(yīng)當(dāng)按照個人綜合所得的累進稅率繳納個稅。實踐中，這部分收入通常按照生產(chǎn)經(jīng)營所得的核定稅率繳納個稅，故存在少繳個稅的情況。對于存在勞動關(guān)系的企業(yè)，除了不能擺脫稅收扣繳責(zé)任外，由于明知為其提供服務(wù)的所謂“自由職業(yè)者”就是其員工，與員工共同構(gòu)成個稅偷稅的風(fēng)險也會增加。

增值稅

上述異化模式下的安排的實質(zhì)在于通過對外支付服務(wù)費的方式支付員工薪資。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)與平臺之間的服務(wù)交易有較大風(fēng)險被認定為虛構(gòu)交易，即不存在真實的交易基礎(chǔ)。據(jù)此，根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》和《中華人民共和國發(fā)票管理辦法》等相關(guān)規(guī)定，除應(yīng)進行增值稅進項稅轉(zhuǎn)出外，企業(yè)存在被認定為構(gòu)成偷稅或取得虛開發(fā)票并追究相關(guān)法律責(zé)任的風(fēng)險。

企業(yè)所得稅

如果企業(yè)通過平臺取得的發(fā)票被認定為虛開發(fā)票，該類虛開發(fā)票則不能作為企業(yè)所得稅的稅前扣除憑證，即使這部分發(fā)票所對應(yīng)的底層交易實質(zhì)上是企業(yè)通過平臺發(fā)放的員工工資。如果企業(yè)為員工補扣繳相關(guān)個稅，則我們理解，根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則，相關(guān)的成本費用在企業(yè)所得稅申報時應(yīng)可以稅前扣除，但實踐中稅務(wù)機關(guān)仍有可能不認可企業(yè)就這部分費用進行稅前列支。這種矛盾和糾結(jié)在國家稅務(wù)總局唐山市稅務(wù)局稽查局與國家稅務(wù)總局河北省稅務(wù)局與中國二十二冶集團有限公司稅務(wù)行政處罰一、二審行政判決中也有所體現(xiàn)。

涉嫌虛開的刑事責(zé)任

實踐中，企業(yè)與平臺之間的交易可能被認定為虛構(gòu)交易，特別是在平臺暴雷的情況下，企業(yè)也存在涉嫌虛開刑事犯罪的風(fēng)險。

三、我們的建議

在經(jīng)濟下行期，如何降低用工成本無疑是每個企業(yè)都面臨的問題，但異化的員工福利和靈活用工平臺的涉稅風(fēng)險均較高，特別是對于擬上市的企業(yè)，每一個合規(guī)風(fēng)險在上市監(jiān)管的顯微鏡下都將被放大，都可能構(gòu)成上市的障礙，影響企業(yè)的長遠發(fā)展。

除了經(jīng)濟上的代價沉重外，虛開增值稅專用發(fā)票罪更是那把懸在頭上的斯巴達克之劍。無論重壓下的員工福利平臺和靈活用工平臺的前路在哪里，唯有盡量合規(guī)并控制相關(guān)稅務(wù)和刑事風(fēng)險才能走到最后。

最后，對于所有希望在員工安排上實現(xiàn)合規(guī)化管理的企業(yè)，如果有靈活用工或者薪酬福利安排的操作，我們建議提前開展健康體檢，及早發(fā)現(xiàn)問題，尋找合規(guī)供應(yīng)商，并合理有效的安排未來的稅收規(guī)劃。

來源：菜花來了

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