虛開發(fā)票罪評(píng)析系列之二：情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

中國刑法有很多很神奇的地方，其中之一是沒有法定的量刑標(biāo)準(zhǔn)，法官可以根據(jù)自己的認(rèn)識(shí)確定量刑標(biāo)準(zhǔn)。今天來聊聊虛開發(fā)票罪中情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

《中華人民共和國刑法》第二百零五條之一規(guī)定，【虛開發(fā)票罪】虛開本法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定?！蹲罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于印發(fā)的通知》并未對(duì)虛開發(fā)票罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)做出明確的規(guī)定，司法實(shí)踐當(dāng)中是參照非法出售發(fā)票罪來作為起刑點(diǎn)的?！蹲罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于印發(fā)的通知》第六十八條規(guī)定，[非法出售發(fā)票案（刑法第二百零九條第四款）]非法出售普通發(fā)票一百份以上或者票面額累計(jì)在四十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。

情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定。對(duì)于情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定，現(xiàn)行法律沒有明確的規(guī)定（如果有的話，大家一定留言告訴我）。各地人民法院的判決又是百花齊放的態(tài)勢(shì)。

在(2018)浙0603刑初1023號(hào)應(yīng)某某、錢某某、張某某等虛開發(fā)票罪一審刑事判決書中，浙江省紹興市柯橋區(qū)人民法院認(rèn)為，“關(guān)于辯護(hù)人沈楊飛提出虛開51張發(fā)票未達(dá)到情節(jié)特別嚴(yán)重的意見。經(jīng)查，虛開發(fā)票罪刑事案件立案追訴的標(biāo)準(zhǔn)是虛開發(fā)票100份以上或者虛開金額累計(jì)40萬元以上。本案中，虛開發(fā)票金額累計(jì)達(dá)500萬余元，已遠(yuǎn)超立案標(biāo)準(zhǔn)的十倍以上，應(yīng)屬情節(jié)特別嚴(yán)重。不采納辯護(hù)人沈楊飛的該辯護(hù)意見?！?/div>

在(2018)蘇01刑終188號(hào)葛春菊與朱某1、李某1、葛某某1、葛某某虛開發(fā)票罪二審刑事裁定書中，江蘇省南京市中級(jí)人民法院認(rèn)為，“關(guān)于本案是否應(yīng)認(rèn)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”及未采納原公訴機(jī)關(guān)的量刑建議是否正確的問題。經(jīng)查，虛開發(fā)票一百份以上或者虛開金額累計(jì)在四十萬元以上的，構(gòu)成虛開發(fā)票罪，雖然刑法第二百零五條之一中未對(duì)“情節(jié)特別嚴(yán)重”作出具體的規(guī)定，但是本案中葛某某虛開增值稅普通發(fā)票累計(jì)達(dá)到9799萬余元，葛某某1虛開增值稅普通發(fā)票累計(jì)達(dá)到8150萬余元，均超過40萬元標(biāo)準(zhǔn)的200倍以上，而且多次向多家單位虛開增值稅普通發(fā)票，其行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，原公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”系適用法律錯(cuò)誤，原審判決依法予以糾正、拒不采納原公訴機(jī)關(guān)的量刑建議并無不當(dāng)；且南京市人民檢察院也認(rèn)為原審判決正確。故相關(guān)上訴意見、辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納?！?/font>

虛開發(fā)票罪中，到底認(rèn)定情節(jié)特別嚴(yán)重的數(shù)額應(yīng)該是多少呢？最高法院是否應(yīng)該盡快統(tǒng)一一下裁決標(biāo)準(zhǔn) ，而不是繼續(xù)讓基層法院跟著感覺判決呢？


作者：王永亮
中共海關(guān)總署黨校（上海海關(guān)學(xué)院）教師，上海錦天城律師事務(wù)所兼職律師，華東政法大學(xué)法學(xué)博士，上海市金山區(qū)人民政府行政復(fù)議委員會(huì)非常任委員，原上海市金山區(qū)人民法院行政庭副庭長、審判員。

2004-2014年在法院工作期間，曾主審各類行政案件100余件，主持并參與大量行政爭議化解工作，擁有豐富的行政爭議解決經(jīng)驗(yàn)。2014年起，任職于上海海關(guān)學(xué)院，從事稅法等法律課程教學(xué)工作，并兼職從事關(guān)務(wù)及稅務(wù)律師工作。曾為多家世界五百強(qiáng)企業(yè)提供稅收爭議解決服務(wù)，代理企業(yè)參加稅務(wù)聽證、稅務(wù)行政復(fù)議、稅務(wù)行政訴訟以及走私罪辯護(hù)等。