什么是VISTA信托？ /《英屬維爾京群島特別信托法案》（Virgin Islands Special Trusts Act，以下簡稱“VISTA法案”）

什么是VISTA信托？

作者：歐陽芳菲 周璐

VISTA信托作為一種廣泛運用的離岸信托，最初由《英屬維爾京群島特別信托法案》（Virgin Islands Special Trusts Act，以下簡稱“VISTA法案”）確立。該法案于2003年首次頒布，2004年正式生效，后于2013年對部分條款進行修訂。VISTA信托自問世以來，在財富傳承、家族治理、資產(chǎn)保護等方面表現(xiàn)出明顯優(yōu)勢，尤其受到亞太地區(qū)高凈值人士的歡迎，成為境內(nèi)企業(yè)家設(shè)立海外家族信托的優(yōu)先選擇。本文將對《英屬維爾京群島特別信托法案》重要條款進行闡釋，以突出VISTA信托在家族企業(yè)傳承中的優(yōu)勢。

一、VISTA信托產(chǎn)生背景

VISTA信托主要是為了克服傳統(tǒng)信托在家族企業(yè)傳承中的局限性而產(chǎn)生。普通法系的信托法在逐年演變中形成一個重要原則——“受托人中心主義”，一旦信托設(shè)立，委托人即喪失對信托資產(chǎn)的控制，信托事務(wù)和信托資產(chǎn)交由受托人進行管理，委托人除知情權(quán)外一般不保留太多權(quán)利。在該原則下，信托受托人受到信義義務(wù)（Fiduciary Duty）的約束。信義義務(wù)在內(nèi)容上分為兩大關(guān)鍵義務(wù)，忠實義務(wù)（Duty of Loyalty）和注意義務(wù)（Duty of Care），忠實義務(wù)指受托人應(yīng)依據(jù)委托人的信托目的，為受益人的最大利益而積極作為；注意義務(wù)則是通過設(shè)定一個合理和謹(jǐn)慎的標(biāo)準(zhǔn)來衡量受托人的注意程度。經(jīng)過長期發(fā)展，注意義務(wù)在實踐中形成了“謹(jǐn)慎商人原則”（Prudent Man of Business Rule），以股權(quán)信托為例，受托人為追求投資收益或避免損失，應(yīng)像理智、審慎的商人一樣履行自身職責(zé)，有義務(wù)去監(jiān)督干預(yù)公司管理。

從英美法系信托法的角度看，家族企業(yè)在傳承時首先要考慮的問題是，如何避免受托人在“謹(jǐn)慎商人原則”下過度干涉公司治理，從而降低受托人行為與委托人意愿之間的分歧。英屬維爾京群島當(dāng)局基于上述考量大膽改革，出臺了VISTA法案，使得委托人既能享受傳統(tǒng)信托的優(yōu)勢，如繼承規(guī)劃、避免遺囑認(rèn)證等，又能保留對公司決策的實際控制權(quán)。

二、VISTA法案頒布目的

VISTA法案第3條明確規(guī)定該法案的主要目的，即在以公司股份設(shè)立的信托中，保障公司股份能在信托中無限期保留；確保公司治理由董事會負(fù)責(zé)，限制受托人監(jiān)督及介入的權(quán)利。根據(jù)英屬維爾京群島《受托人法案》（2013年修訂）的規(guī)定，VISTA信托最長可延續(xù)360年。

三、VISTA信托適用及成立

VISTA法案僅適用于英屬維爾京群島公司（以下簡稱“BVI公司”）的股份，也就是說只有BVI公司的股份才能設(shè)立VISTA信托，而且必須是信托文書中指定的股份。此限制一方面是為了避免管轄和法律適用的爭議，另一方面基于英屬維爾京群島公司法固有的靈活性，能更好與VISTA信托相結(jié)合。

最初VISTA法案規(guī)定成立VISTA信托需要滿足四個條件：

（1）信托通過委托人的書面遺囑或生前有效的法律文書設(shè)立；

（2）受托人必須是持有英屬維爾京群島信托牌照的單一受托人；

（3）信托文書需約定任何繼受受托人也必須是持牌的單一受托人；

（4）擬設(shè)立VISTA信托的股份沒有被其他受托人設(shè)立其他信托。

2013年對該條進行修訂，允許對VISTA信托進行聯(lián)合托管，聯(lián)合受托人可以由BVI境外主體擔(dān)任，而且VISTA信托的指定受托人不再要求是持牌信托公司，也可以是豁免的英屬維爾京群島私人信托公司（Private Trust Company）。另外修訂法案還取消了第四項條件，原先該限制使得資產(chǎn)無法從現(xiàn)有的信托轉(zhuǎn)移到VISTA信托中，修訂后的法律規(guī)定只要滿足一定條件，其他信托的資產(chǎn)可以被轉(zhuǎn)移到VISTA信托中，從而轉(zhuǎn)換成VISTA信托。

四、 VISTA信托結(jié)構(gòu)

VISTA信托的基本架構(gòu)如下圖。鑒于只有BVI公司的股份才能直接設(shè)立VISTA信托，其他資產(chǎn)，如財產(chǎn)、投資或非BVI公司的股份，委托人若想一并置入VISTA信托中，則首先需要成立一家BVI公司，然后將上述財產(chǎn)和股份轉(zhuǎn)讓給該BVI公司。VISTA信托還可以設(shè)置保護人，保護人是獨立于委托人和受益人的第三方，一般用來限制受托人的權(quán)利，要求受托人履行某些職責(zé)時要取得保護人同意或與保護人協(xié)商，保護人的權(quán)利通常在信托文書中載明。

五、受托人義務(wù)及限制性權(quán)利

VISTA法案規(guī)定受托人負(fù)有保留指定股份的義務(wù)，不得隨意處置，該義務(wù)優(yōu)先于任何保護或提高信托財產(chǎn)價值的義務(wù)。對于受托人在持有公司指定股份期間的損失，只要該損失不是由處置股份造成，受托人都無需承擔(dān)責(zé)任。

VISTA法案限制受托人干預(yù)公司管理的權(quán)利，第6條規(guī)定，受托人直接持有股份，但為了防止其干涉公司管理以及業(yè)務(wù)開展，在委托人和受托人沒有特殊約定的情況下，受托人不享有投票權(quán)及其他相關(guān)權(quán)利，例如，不得采取措施唆使或支持公司對違反職責(zé)的董事提起訴訟，不得采取任何措施促使任命或罷免董事，不得采取措施解散公司，不得向法院申請任何與公司有關(guān)的救濟或補償。

同時，VISTA法案第15條規(guī)定，受托人對相關(guān)信托資產(chǎn)沒有任何信義義務(wù)或注意義務(wù)，除非有利害關(guān)系人提出“介入申請”（Intervention Call，定義見下文），或者委托人希望受托人履行該職責(zé)。

六、受托人介入公司管理

VISTA信托的初衷是限制受托人干預(yù)公司管理，不過VISTA法案仍允許委托人在信托文書中載明批準(zhǔn)受托人介入公司事務(wù)的特殊情形。當(dāng)這些允準(zhǔn)的情形發(fā)生時，利害關(guān)系人（Interested Person）可書面要求受托人介入公司的事務(wù)（以下簡稱“介入申請”）。一旦利害關(guān)系人提出介入申請，可以要求受托人提供與公司事務(wù)相關(guān)的信息以判斷是否有必要介入，受托人需盡力提供所需信息，為此目的，受托人甚至有權(quán)任命代表更換現(xiàn)有董事。若此時有獲委任的調(diào)查員（Enquirer），調(diào)查員有責(zé)任合理查詢該被允準(zhǔn)的申請事由是否真實發(fā)生，并向受托人提供相關(guān)證明。受托人必須盡力確保該名獲委任的調(diào)查員（如無委任調(diào)查員，則至少一名有利害關(guān)系的人）取得VISTA法案指定的若干文件和資料，包括公司現(xiàn)時活動的文件和資料。

若介入事由確已發(fā)生，受托人有權(quán)采取變更公司董事結(jié)構(gòu)、促使公司彌補損失以及向公司提出合理的解決建議等方式介入，盡管如此，受托人在行動時必須遵循委托人的意愿，并確保公司有效運轉(zhuǎn)。如受托人已合理介入或者放棄采取行動，受托人此次享有的介入權(quán)利即告結(jié)束。

賦予受托人在特殊情形下干涉解決公司問題的職責(zé)，既能避免受托人過度干預(yù)，實現(xiàn)委托人自己管理公司的愿望，又能在必要時發(fā)揮受托人的作用，解決公司的特殊問題，具有極大的靈活性。

七、董事會職位規(guī)則

VISTA法案確立了“董事會職位規(guī)則”（Office of Director Rules），同時明確規(guī)定受托人不得擔(dān)任公司董事，解決了股權(quán)信托的控制權(quán)問題。法案允許委托人在信托文書中制定董事任免標(biāo)準(zhǔn)等條款，要求受托人確保董事會規(guī)則的執(zhí)行，從而實現(xiàn)委托人管控公司董事委任、罷免和薪酬的目的。委托人可以在信托文書中指定特定人員或家族成員擔(dān)任董事；可以約定未來某時期到來或某事件發(fā)生時特定人員被任命為董事；可由指定的第三人或?qū)ｉT委員會負(fù)責(zé)公司董事的任免，受托人予以配合；可以規(guī)定委托人或保護人長期擔(dān)任董事；可確定董事會的最低和最高人數(shù)等。董事僅對公司負(fù)責(zé)，對信托和受托人不負(fù)有任何信義義務(wù)。

當(dāng)不存在董事會規(guī)則或在某些豁免情形下，受托人可以任免董事，但此舉并非單純?yōu)榻档蜕虡I(yè)風(fēng)險，而應(yīng)本著誠實信用原則，履行委托人的意愿。這種治理架構(gòu)可以實現(xiàn)對家族企業(yè)財產(chǎn)的有效管理與保護，集中整個家族的財富和人才進行投資和經(jīng)營。

八、處置股份

盡管受托人負(fù)有保留指定股份的義務(wù)，經(jīng)董事同意或信托文書約定的特定人員同意，受托人仍有權(quán)處分或出售股份，但該處分不應(yīng)僅出于保護或提高信托財產(chǎn)價值的目的。同時，當(dāng)法院認(rèn)為繼續(xù)保留股份與委托人意愿相悖時，法院在利害關(guān)系人的申請下，有權(quán)以自認(rèn)合理的方式要求出售或以其他方式處置指定股份。

九、受益人終止規(guī)則的調(diào)整

Ruel in Saunders v. Vautier（“受益人終止規(guī)則”）是英美信托法的一個重要規(guī)則，如果全體受益人都已成年，且具有完全行為能力，受益人全體一致同意可以終止信托，并指示受托人根據(jù)受益人協(xié)商的結(jié)果處置信托本金和收益。VISTA法案對該規(guī)則進行調(diào)整，只要信托文書明確約定在一定期限內(nèi)受益人無權(quán)終止信托，那么任何一個受益人或全體受益人聯(lián)合起來均不得要求轉(zhuǎn)讓指定股份或終止信托。需注意的是，信托文書約定的該期限自信托成立時起最長不超過20年。

十、案例

我們可以通過一則虛擬案例來加深對VISTA信托的了解。王先生和王太太是夫妻，兩人共同持有國內(nèi)A公司股權(quán)，A公司近年來發(fā)展勢頭良好，打算通過紅籌架構(gòu)在海外上市。王先生和王太太育有兩子，均未成年，現(xiàn)全家準(zhǔn)備移民X國。王先生顧慮的問題有四個：一是全家移民X國后，兩個兒子在繼承遺產(chǎn)時需要承擔(dān)高額的遺產(chǎn)稅；二是萬一日后與王太太出現(xiàn)感情危機而離婚，會對A公司的上市和股價帶來不利影響；三是如何實現(xiàn)家族產(chǎn)業(yè)繼承，避免兩個兒子揮霍敗家或出現(xiàn)遺產(chǎn)繼承分配糾紛；四是王先生和王太太能繼續(xù)保有對A公司的決策控制權(quán)。王先生經(jīng)咨詢專業(yè)人士，決定通過設(shè)立VISTA信托來解決上述問題。如下圖所示，王先生和王太太先后在英屬維爾京群島、開曼群島和香港設(shè)立離岸持股公司，并通過并購將原個人所持境內(nèi)A公司的權(quán)益全部置入香港公司，至此王先生和王太太分別通過全資控股的BVI公司M和N間接持有A公司的股權(quán)。然后王先生和王太太將M公司和N公司的全部股份在英屬維爾京群島設(shè)立兩份VISTA信托，各自信托的受益人是自己和兩個兒子。VISTA信托成立之后，王先生和王太太都不再直接持有A公司股權(quán)。

這是一則具有典型性的案例，通過設(shè)立VISTA信托，王先生和王太太的上述四個目的基本得以實現(xiàn)，還提前進行了家族繼承規(guī)劃，避免了遺產(chǎn)糾紛問題。

《英屬維爾京群島特別信托法案》（Virgin Islands Special Trusts Act）

《英屬維爾京群島特別信托法案》（Virgin Islands Special Trusts Act，以下簡稱“VISTA法案”）

普通法系的信托法在逐年演變中形成一個重要原則——“受托人中心主義”，一旦信托設(shè)立，委托人即喪失對信托資產(chǎn)的控制，信托事務(wù)和信托資產(chǎn)交由受托人進行管理，委托人除知情權(quán)外一般不保留太多權(quán)利。

信義義務(wù)在內(nèi)容上分為兩大關(guān)鍵義務(wù)，忠實義務(wù)（Duty of Loyalty）和注意義務(wù)（Duty of Care），忠實義務(wù)指受托人應(yīng)依據(jù)委托人的信托目的，為受益人的最大利益而積極作為；注意義務(wù)則是通過設(shè)定一個合理和謹(jǐn)慎的標(biāo)準(zhǔn)來衡量受托人的注意程度。經(jīng)過長期發(fā)展，注意義務(wù)在實踐中形成了“謹(jǐn)慎商人原則”（Prudent Man of Business Rule），以股權(quán)信托為例，受托人為追求投資收益或避免損失，應(yīng)像理智、審慎的商人一樣履行自身職責(zé)，有義務(wù)去監(jiān)督干預(yù)公司管理。

從英美法系信托法的角度看，家族企業(yè)在傳承時首先要考慮的問題是，如何避免受托人在“謹(jǐn)慎商人原則”下過度干涉公司治理，從而降低受托人行為與委托人意愿之間的分歧。英屬維爾京群島當(dāng)局基于上述考量大膽改革，出臺了VISTA法案，使得委托人既能享受傳統(tǒng)信托的優(yōu)勢，如繼承規(guī)劃、避免遺囑認(rèn)證等，又能保留對公司決策的實際控制權(quán)。