國浩律師事務所合伙人 沈波：家族信托 —— 財富的接力 附：中國家族信托成功案例解析 案例一：吳亞軍、蔡奎家族信托、案例二：潘石屹、張欣家族信托、案例三：李嘉誠家族信托

家族信托 —— 財富的接力

本文作者：沈波，國浩律師事務所合伙人（上海）

中國市場經(jīng)濟建設前期，市場需求集中在通過投資等各種形式使財富增值，第一代創(chuàng)業(yè)者處于財富的形成期，沒有系統(tǒng)地形成后續(xù)合理規(guī)劃的資產規(guī)模和需求，財富的延續(xù)、傳承沒有得到應有重視。伴隨中國最先富起來的那一批創(chuàng)業(yè)者年齡的增長及財富的積累，“財富傳承”已繼“私人財富的繼續(xù)積累”和“追求高品質的生活”之后，成為排名第三的高凈值人群需求。
調查顯示，2012年中國富豪榜的前100位富豪的后代們，僅有33位上榜的富豪子女在自己公司任職。雖然大部分“富一代”希望自己的子女接班，但符合接班條件的“富二代”卻寥寥無幾。一代富豪親手積累的財富及創(chuàng)辦的企業(yè)很有可能因接班的不利而毀于一旦，其辛苦創(chuàng)業(yè)而來的商業(yè)帝國以及點滴積累下的家族財富，有可能無法逃脫“富不過三代”的魔咒。反觀歐美國家，眾多耳熟能詳?shù)募易迦缑绹蹇朔评占易?、肯尼迪家族等，都已借道家族信托、家族基金會的財富傳承機制，成就了家族財富的基業(yè)常青。因此，對家族信托這一國際通行的財富傳承機制進行研究，將有助于中國家族信托行業(yè)的逐步發(fā)展和完善。

    一、家族信托的基本理論

（一）家族信托的概念
現(xiàn)代信托已在傳統(tǒng)理念上，逐漸發(fā)展成為一種以資產為核心，以信用為基礎，以委托為方式的財產管理制度。根據(jù)我國現(xiàn)行《信托法》的規(guī)定，家族信托是指委托人以家族財富的管理、傳承和保護為目的，依托家族財富成立一定規(guī)模的信托資產，委托給專業(yè)的金融機構，由金融機構以自己的名義按委托人的意愿，根據(jù)商事活動的一般規(guī)則進行管理與處分，并將所得信托收益分配給家族成員的一種制度安排。
（二）家族信托的歷史沿革
家族信托在海外已有百年的發(fā)展歷史，它起源于英國中世紀的用益制（Uses），最初只用于家庭財產的跨代移轉，目的在于規(guī)避當時封建法律對財產轉移所增加的種種限制與負擔。工業(yè)革命后，隨著個人資本的積累，信托的作用也由消極地規(guī)避法律轉變?yōu)樨敭a管理與資產增值等。英國的信托業(yè)有著濃厚的傳統(tǒng)民事色彩，主要以個人信托業(yè)務為主，如個人的財產管理及遺囑的執(zhí)行管理等，這也是家族信托的初級形式。17世紀以后，隨著英國移民潮涌入美國，信托制度也隨之被引入美國。在美國金融及資本市場逐漸建立與完善后，信托業(yè)在美國呈現(xiàn)了更為繁榮的景象。同時，家族信托在美國也得到了充分發(fā)展。其于19世紀未、20世紀初即鍍金年代來臨之初由一批富裕家庭創(chuàng)造，當時的家族信托因受美國相同的法律法規(guī)監(jiān)管，設立家族信托方式較為單一。在經(jīng)歷了長達25年的經(jīng)濟繁榮時期后（被稱為美國的第二個鍍金年代），美國許多州的法律也變得更為靈活，設立和運營家族信托也變得更加容易，富人更愿意以信托的方式實現(xiàn)其財富規(guī)劃和傳承的目標。
其中典型的例子是美國洛克菲勒家族，從1934年開始為后人設立了一系列遺產信托，家族中有能力的人可以參與企業(yè)管理，憑自己的實力擔任一定的職務，家族大部分人則定期從信托基金獲得一筆生活保障金。遺產由管理機構進行專業(yè)管理，不受繼承人直接控制，繼承人無法隨意揮霍，同時信托基金所產生的收益或部分本金可以按遺囑規(guī)定定期支付給繼承人，以保障他們的生活。
當今時代，家族信托的功能已不僅旨在對家族資產的簡單管理與繼承。在一些流淌著家族血液的上市公司中，家族成員將信托制度與公司制度相互配合，并通過設立信托的方式，以達到加強對上市公司有效控制的目的，因此家族信托在歐美發(fā)達國家，特別是英美法系國家得到了廣泛應用。
在我國香港地區(qū)，也不乏富豪選擇家族信托對家族企業(yè)進行有效管理的成功案例。如長江實業(yè)（李嘉誠家族）、恒基地產（李兆基）、新鴻基地產（郭氏家族）、恒隆集團（陳啟宗）、英皇國際（楊受成）、大新銀行集團（王守業(yè)）等均于多年前已成立并透過各自的家族信托基金持有上市公司股票。
作為亞洲首富的李嘉誠，其通過復雜的信托關系的設立，實現(xiàn)了靈活調度和騰挪名下2000億港元資產的目的。如長江實業(yè)，李嘉誠通過其成立的私人信托公司，建立了兩層信托關系，第一層關系由兩個信托及其對應的受托人組成。李嘉誠設立的兩個全權信托——The Li Ka-Shing Unity Discretionary Trust（下稱“DT1”）和另一全權信托（下稱“DT2”）是其整個信托控股架構的基礎。Li Ka-Shing Unity Trustee Corporation Limited（下稱“TDT1”）及Li Ka-Shing Unity Trustcorp Limited（下稱“TDT2”），分別為DT1和DT2的受托人。DT1及DT2的可能受益人包括李澤鉅、其妻子、子女及李澤楷。TDT1與TDT2分別持有房產信托The Li ka-Shing Unity Trust（下稱“UT1”）的若干物業(yè)，但上述全權信托在The Li ka-Shing Unity Trust中不持有任何股份及利益。UT1與其受托人Li Ka-Shing Unity Trustee Company Limited（下稱“TUT1”）組成了第二層信托關系，TUT1以UT1受托人的身份控制著其他公司，TUT1及其控制的其他公司共同持有長江實業(yè)936,462,744股。為了達到對于信托的控制，上述信托基金都由李家父子擔任大股東的Li Ka-Shing Unity Holdings limited控制。

    二、中國家族信托的概況

（一）目前狀況
中國家族信托正處于萌芽和嘗試階段，隨著各高凈值客戶群設立家族信托的需求日益增多，家族信托這一財富傳承機制的發(fā)展速度必然加快。截至2013年6月，招商銀行累計客戶需求案例超過50個，國內另有多家信托公司正在同時籌備家族信托業(yè)務。
我國大陸地區(qū)之前無家族信托這一信托產品，一些具有前瞻目光的企業(yè)家只能繞道選擇海外機構來設立家族信托。如在2002年，SOHO（中國）公司為了在海外上市，該公司實際控制人潘石屹、張欣采取了與李嘉誠家族信托不同的信托架構——信托持股。該架構的設計模式是：在持有SOHO（中國）的多數(shù)股權后，張欣先在境外設立境內公司的控股公司，并把境外的的全部股份轉讓給特意為成立信托而注冊的公司，緊接其后，張欣把該公司的全部股份授予信托機構。潘、張二人作為控股公司的董事，通過對其控制，同時實現(xiàn)了將資產轉移國外，和對SOHO（中國）的控制。
2012年，平安信托發(fā)售了中國大陸境內首單家族信托，深圳一位40多歲的企業(yè)家以5000萬元人民幣資金設立信托，合同期限50年。根據(jù)約定，信托委托人將與平安信托共同管理這筆資產，這也意味著我國家族信托正式開啟破冰之旅。成功發(fā)售之后，平安信托又推出了家族財富傳承系列信托產品——平安財富·鴻承世家系列單一萬全資金信托，從而彌補了市場空白，滿足了國內高端客戶利用信托平臺實現(xiàn)家族財富傳承和管理的需求。該款信托由平安信托專業(yè)團隊為客戶管理家族資產，根據(jù)客戶特點量身定做資產配置方案。家族信托不設具體投資收益目標，根據(jù)客戶的風險偏好和需求選擇性，來配置市場上各類投資產品。
繼平安信托之后，招商銀行（下稱“招行”）于近日也實現(xiàn)了私人銀行家族信托第一單。此次設立招行家族信托的楊先生年近60歲，在境內擁有多處自住和商用物業(yè)、股權及金融資產，此信托資產主要為現(xiàn)金資產，他希望借此形式妥善安排傳承其財富。據(jù)了解，招行的家族信托基金主要針對家庭總資產5億元人民幣以上的客戶設計，其資產門檻為5000萬元人民幣，期限為30-50年（跨代），為不可撤銷的信托，招行在其中承擔財務顧問與托管角色。
（二）中國家族信托出現(xiàn)的背景
在國外發(fā)展了百年的家族信托，近來在中國受到金融機構及超高凈值人士青睞，主要有以下幾個方面的原因：
1、市場的需求
招商銀行聯(lián)合貝恩公司發(fā)布的《2013中國私人財富報告》預測，2013年中國私人財富市場將保持增長勢頭，可投資資產1千萬元人民幣以上的高凈值人群將達到84萬人左右，其持有財富合計約27萬億元人民幣。這些身家與年齡成正比的眾多富豪，其中的相當一部分正在面臨交班的抉擇。但相比自身的豐富經(jīng)驗和多年親身實踐，第二代的子女普遍缺乏過硬的本領和實戰(zhàn)技能，這也讓老一輩心存顧慮，只有約25%的民營企業(yè)主明確表示希望由子女接管家族企業(yè)。另一方面，多數(shù)富二代因過著“豐衣足食”的生活，向往著不同于父輩的生活方式。相對于物質追求，更多是希望得到精神層面的滿足，因此無心戀戰(zhàn)商場。只有接近35%的“二代繼承人”希望接掌家族企業(yè)，幫助家族企業(yè)更好地發(fā)展。部分家族企業(yè)甚至面臨無人可繼的尷尬局面，如邵逸夫一手創(chuàng)立的影視帝國TVB（香港電視廣播有限公司)，因邵氏后人無意接收，擔任TVB掌門人的邵逸夫決定將持有的26%的TVB股權轉讓給臺灣碧桂園掌門人陳國強及王雪紅等人，其畢身創(chuàng)立的事業(yè)不得不花落他家。
也有與無人繼承相反的情況是家族中有多位企業(yè)繼承人。如采取“子承父業(yè)”的傳統(tǒng)做法，卻因無法正確選擇企業(yè)繼承人或合理安排股權結構，可能會導致接班人對企業(yè)控制的削弱或家族成員的利益紛爭，造成公司僵局的出現(xiàn)，給企業(yè)帶來災難性后果。
在第一代創(chuàng)富人難以找到合適接班人的情況下，如借家族信托這種模式可實現(xiàn)將財富傳承到數(shù)代，并通過受托人的管理，保證家族企業(yè)有效運作。隨著中國高凈值人士財富管理的需求逐漸從“生財”向“護財”以及“傳承財富”轉變，家族信托也將迎來快速發(fā)展的大好機遇。
   2、法律政策的變化
讓富豪們對于財富傳承不安的另一因素，是中國漸行漸近的遺產稅。北京師范大學收入分配研究院發(fā)布的《遺產稅制度及其對我國收入分配改革的啟示》中期成果報告認為，當前我國開征遺產稅的時機已經(jīng)成熟，并建議在“十二五”期間征收，起征點定為500萬元人民幣。盡管只是民間研究而不代表官方的觀點，但還是引發(fā)了巨大的反響，尤其是國內富豪更是關注。
同時，深圳市政府曾在十大收入分配制度改革思路中表態(tài)稱，深圳可以試點遺產稅，目前雖然沒有明確的時間表，但已經(jīng)引發(fā)市場的一系列反應，首先是保險市場首次賣出高達一億的巨額大保單，并掀起了巨額保單的銷售熱潮，其中很大的原因就是巨額保單具有規(guī)避遺產稅的功能。家族信托在財富傳承中所具備的避稅功能，無疑將是未來遺產稅實施后富豪們的最佳選擇之一。
3、公司治理理念的變化
在中國市場經(jīng)濟建設早期，因職業(yè)經(jīng)理人制度尚未完善，家族企業(yè)管理的模式通常采用的是企業(yè)股東或家族成員直接管理。在企業(yè)家考慮隱退時，企業(yè)權利交接的方案大多為由企業(yè)家的下一代或其他家族成員直接接過接力棒，這一做法也秉承了“子承父業(yè)”的中國傳統(tǒng)理念。隨著西方企業(yè)管理文化的大量植入，我國企業(yè)家的管理理念，尤其是在所有權與管理權相分離這一方面也逐漸發(fā)生變化。企業(yè)家意識到，在市場競爭如此激烈的環(huán)境下，要使企業(yè)做到可持續(xù)發(fā)展，則必須聘請外部專業(yè)管理團隊或人員參與管理。只有在這一觀念的轉變下，企業(yè)家才敢于選擇家族信托的方式完成家族企業(yè)的傳承。
4、留住民營資本的需求
近兩年內地出現(xiàn)的投資移民熱潮，一個重要原因是缺少為民營資本傳承服務的金融工具。不少企業(yè)家只是希望保障和延續(xù)其家族財富，但由于國內的金融機構一直沒能提供相應的工具手段及解決方案，才萌生了將資產轉移至境外的想法，導致很多民營資本流向了海外市場。如果家族信托能在國內廣泛開展，民營企業(yè)家在境內就可以實現(xiàn)財富的風險保障、企業(yè)與家庭財產的風險隔離、財富代際傳承、合法節(jié)稅等原來只能在境外環(huán)境下才能實現(xiàn)的目標，這對資本資金外流可以起到比較明顯的抑制作用。
（三）中國家族信托面臨的問題
正是上述這些主客觀條件的出現(xiàn)，使家族信托登上了中國信托業(yè)的歷史舞臺，家族信托在中國正面臨著良好的發(fā)展機遇。但同時，一些法律法規(guī)及制度的滯后影響了家族信托的進一步發(fā)展。概況起來可分為以下幾個方面：
1、法律制度障礙
我國《信托法》并未明確家族信托這一信托類型，但家族信托的交易結構并未違反《信托法》的相關規(guī)定，家族信托在國內開展并無法律法規(guī)禁止。但是，這不代表家族信托在國內開展沒有障礙。家族信托業(yè)務涉及的財產類型多樣，有資金、股權、不動產、動產等，包括實業(yè)領域或金融等各個行業(yè)，信托事務的處理可能在中國大陸，也可能在港澳臺地區(qū)或其他國家。就信托法律制度而言，家族信托在我國開展的制度障礙主要有如下三點：
第一，信托財產的登記?！缎磐蟹ā返谑畻l規(guī)定“設立信托，對于信托財產，有關法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)的，應當依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應當補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產生效力”。但是，我國立法機構并未就信托財產如何辦理登記出臺具體的實施細則，使信托登記活動缺乏可操作性。在家族信托業(yè)務中，以需要辦理登記手續(xù)的財產設立信托將面臨無法辦理移轉（過戶）手續(xù)，或者不能進行以公示信托活動為目的的登記活動。這將影響信托的效力，對家族信托活動的開展影響很大。
第二，股權資產的管理。目前，我國的兩單家族信托的信托財產都為金融資產，金融投資、財富保值增值的屬性更重。由于我國《信托法》并未就股權資產的管理做出明確規(guī)定，如家族信托采用信托持股的架構，則無法對企業(yè)的所有權、管理權及分紅權的清晰劃分提供法律依據(jù)，尤其是在發(fā)生委托人死亡事件時，該如何確定企業(yè)的管理者成為亟待解決的問題。
第三，外匯制度的管制。隨著改革開放的深入和民營資本的發(fā)展，許多企業(yè)家在國外也有巨額投資和資產，但由于我國法律對于境內自然人持有外匯進行了一定的限制，因此如在境內設立信托，無法將委托人在境外的資產進行托管，將國內資產與國外資產統(tǒng)一打包于信托資產包，而是必須在境外就國外資產單獨設立信托。繁瑣的程序也阻礙了在境外有資產的企業(yè)家在中國境內設立家族信托的步伐。
2、缺乏專業(yè)化服務
我國信托業(yè)務傳統(tǒng)領域是融資類業(yè)務，而非資產管理類業(yè)務。這與西方發(fā)達國家有著本質的區(qū)別。國外的信托公司多以成立幾十年甚至百年以上，在“代人理財”方面有長期良好的信用度和管理經(jīng)驗。與之相比，國內的信托公司多在建國以后方成立，并且國內信托業(yè)務多以為資金需求方提供資金為導向，而非從高凈值客戶需求方面出發(fā)為其提供財富管理方案，所以在家族信托方面的經(jīng)驗明顯不足。這也加重了國內高凈值人士將家族的資產完全交給機構來運作的顧慮。另外，中國股市10年來的表現(xiàn)與宏觀經(jīng)濟完全背離，國內投資人員也相對缺乏全球投資經(jīng)驗，因此還需要進一步努力才能達成為富豪財產保值增值的目標。
另一方面，家族信托的存續(xù)期限長，我國尚未對事務管理型信托明確收費標準?，F(xiàn)行的做法主要還是按照年費的方式收取。與傳統(tǒng)的融資類業(yè)務相比，家族信托短期內的收益無法滿足信托公司對于利潤的需求，從而導致國內信托在家庭財產類信托上的動力不足。
3、缺乏政府科學引導與政策支持
我國的信托業(yè)務目前主要在于幫助資金需求方搭建融資平臺，提供融資渠道。大多數(shù)信托公司開展信托業(yè)務時，通過信托架構的設計，以投資人或受益人取得高收益率回報為對價，向融資方提供資金支持。這一做法使信托背離了其原有“受人之托，代人理財”的本質，甚至將信托扭曲為高收益率、高風險的“合法”民間借貸。這一現(xiàn)象除了是由市場需求所決定之外，也是由政府未能及時就信托產業(yè)做出正確導向，提供科學的產業(yè)政策而導致。
在我國經(jīng)濟改革不斷深化的關鍵時期，政府應做出有利于信托業(yè)可持續(xù)發(fā)展的政策調整，能盡快出臺與當前我國信托業(yè)發(fā)展相匹配的政策，同時各級地方政府也不應簡單地將信托等同于與銀行并行的融資通道。家族信托產品在我國的發(fā)售為政府及時調整信托產業(yè)政策提供了良好的契機，通過對于家族信托的政策支持，努力使信托業(yè)的發(fā)展回歸本位，以代人理財為基點來培育信托公司的核心競爭力。

    三、發(fā)展中國家族信托行業(yè)的初步建議

（一）完善信托法律法規(guī)
2011年頒布的《信托法》，因本身的先天不足及與信托實務的脫節(jié)，導致業(yè)內對修改《信托法》的呼聲漸高。就家族信托而言，我國《信托法》的修改應首先側重于被詬病已久的信托登記制度。根據(jù)現(xiàn)行《信托法》，我國信托登記遵循的是登記生效主義，信托財產需要辦理登記手續(xù)的，只有依法辦理登記，信托才能產生法律效力。但是，采取該立法模式，勢必會對信托委托人的隱私權保護產生影響，打擊了委托人設立家族信托的積極性。在一些信托業(yè)較為發(fā)達的國家，信托登記通常采用的是“登記對抗主義”，例如，日本《信托法》規(guī)定，信托財產未經(jīng)辦理信托登記，不得以該財產屬于信托財產為由對抗第三人，但信托財產不辦理登記并不影響信托的效力。因此，我國在日后修改《信托法》可借鑒該立法例，采取登記對抗主義。在信托交易效率與交易安全之間達到更好地平衡。
另一方面，代人理財?shù)仁聞展芾硇托磐袑⑹俏覈磐邪l(fā)展的方向，因此，《信托法》的修訂應側重于民事信托方面，并與《繼承法》、《物權法》等民法中的有關規(guī)定銜接。如明確信托財產所有權歸屬；在財產登記流轉環(huán)節(jié)，增設信托事由，對信托財產流轉稅費進行減免；允許設立專門的民事信托公司，增強私人財產保護和傳承的功能。
（二）加大家族信托宣傳力度
信托的基礎為信任，信任的前提是“充分了解”。我國正式接受信托制度的時間很短，社會對信托的認知度仍然較低，尤其是家族信托，在我國處于起步階段。對于中國的信托業(yè)和資產管理機構來說，進行樹立家族信托理念的宣傳是開展家族信托業(yè)務的當務之急。信任是業(yè)務開展的基礎，只有讓社會公眾知曉家族信托的概念和功能，家族信托才能在中國信托市場中占有一席之地。
家族信托的需求是實實在在的?！?013胡潤財富報告》的數(shù)據(jù)顯示，截至2012年年底，我國的千萬富豪數(shù)量已達105萬人，億萬富豪人數(shù)達6.45萬人，而該階層的平均年齡現(xiàn)為41歲。隨著私人財富的不斷積累，該階層在未來十年內人數(shù)會迅速增加，并呈現(xiàn)老齡化的趨勢。另一方面，福布斯中華網(wǎng)也對我國A股上市公司的公司類型進行了調查分析。截至2013年7月31日，共有2470家A股上市公司，1431家為民營企業(yè)。在1431家的民營企業(yè)中，共有711家民營上市的家族企業(yè)，占比為49.7%。自今年A股恢復了首次公開發(fā)行（IPO）后，家族企業(yè)在上市企業(yè)中所占比例呈上升趨勢。但在經(jīng)濟疲軟的環(huán)境下，已交由“二代”掌管的企業(yè)業(yè)績不如“一代”親自掌舵的企業(yè)。
（三）提高家族信托產品的創(chuàng)新能力
在資金信托領域，基金、銀行、券商、和保險已經(jīng)相當成熟，但信托公司要轉型并繼續(xù)發(fā)展資金信托，必須開辟新的領域與它們進行差別化競爭。信托公司必須立足于信托本源業(yè)務，以產業(yè)領域為重點，以資源組合為手段，以市場優(yōu)化為原則，以金融創(chuàng)新為動力形成信托公司新的盈利模式。
在新興家族信托市場，每單信托產品的設計都需根據(jù)客戶的自身情況和不同需求量身定制，這為家族信托產品的設計提供了規(guī)劃空間。在家族信托產品的設計上，應充分發(fā)揮信托業(yè)的靈活性。根據(jù)委托人的意愿和目的，結合信托財產的自身特點，合理進行產品創(chuàng)新，開發(fā)技術含量高、個性化強的家族信托產品。

   四、律師在家族信托業(yè)中的專業(yè)服務作用

家族信托產品由于其新穎性、復雜性、推廣時間短等特點，可能具有更多、更隱蔽的法律風險，其運作涉及眾多的法律關系，如何適應這些法律關系的調整，則需要律師的專業(yè)知識和豐富經(jīng)驗的支撐和服務。律師在家族信托運作的各個階段都能夠參與其中，提供有效的法律服務。
（一）前期研發(fā)階段的法律服務
任何信托產品的設立都應符合法律法規(guī)的規(guī)定，在信托項目立項前律師主要應對信托財產和項目目的兩個方面進行合法性審查。
1、信托財產合法性審查
家族信托中，只要是委托人的財產，都可作為信托財產并服務于特定的信托目的。由于信托財產具有財產隔離的作用，信托機制具有財產轉移的特性，信托財產很可能為委托人通過非法手段獲得。根據(jù)信托法律的規(guī)定，信托財產必須是投資者自己合法擁有的財產，否則應認定信托目的非法。律師在進行形式審查和實質審查的過程中，根據(jù)自己的專業(yè)化知識和從業(yè)經(jīng)驗，在各類信托文件中建立“防火墻”來避免這種風險。
另外，家族信托的產品設計要根據(jù)不同客戶的不同需求，在收益性、安全性、流動性等多方面的調研基礎上，設計出符合客戶需求的產品。因此，在信托產品前期的研發(fā)階段，律師應就信托產品的產品設計與投資收益的制度安排提供及時、有效的法律咨詢。當信托產品的開發(fā)、產品設計中遇到法律問題或障礙時，律師可以及時進行法律論證，并提出解決法律問題或規(guī)避法律障礙的律師建議。
2、信托目的合法性審查
任何信托產品必須要有合法的信托目的，這是信托公司設立信托產品的基本前提，除了要符合《信托法》，當然也要遵守其他法律法規(guī)、不能損害國家、個人和其他組織的利益，家族信托也不例外。根據(jù)《信托法》的相關規(guī)定，信托資金應有明確的投資方向和投資策略，且符合國家產業(yè)政策及其他有關規(guī)定。因此，律師可以根據(jù)家族信托所涉及的領域和有關法律法規(guī)進行合規(guī)性審查。
（二）信托產品設立階段的法律服務
根據(jù)我國法律規(guī)定，任何信托產品的設立都必須由專業(yè)律師對信托資產及信托資產投資單位進行盡職調查并出具法律意見書。信托公司委托專業(yè)律師進行盡職調查，不僅是其履行謹慎義務的體現(xiàn)，也有利于提高自身風險管理的能力。
經(jīng)過了前期的盡職調查與項目的可行性論證后，信托產品進入正式的設立階段。設立階段中，合同當事人將簽訂一系列的信托文件。對法律要素過于專業(yè)化的信托文件等，應由專業(yè)律師來把握。律師主要可就信托架構的優(yōu)化與信托合同的完善兩方面提供更為切實可行的方案，使委托人、信托機構和受益人達到多贏的目的。
1、優(yōu)化信托架構
信托財產獨立性特點使信托一旦有效設立，信托財產即從委托人、受托人和受益人的自有財產中分離出來而成為一項獨立的財產。就委托人而言，其一旦將財產交付信托，即喪失對該財產的所有權，從而使信托財產完全獨立于委托人的自有財產。這難免讓富豪們擔心其苦心經(jīng)營的企業(yè)及其積累的財富將完全受制于他人。在實踐操作中，委托人不會失去對信托財產的有效控制，而是通過信托架構的設定等其他方式繼續(xù)對財產進行管理。方法之一是通過由信托設立子公司，由該子公司對信托財產進行管理，而委托人則可以由信托文件委任擔任該子公司的董事等職務，從而實現(xiàn)其對信托財產的直接管理，而信托公司則需要對子公司的運營負監(jiān)督的職責。子公司的經(jīng)營收益將被歸屬于信托財產，受益人則可以根據(jù)信托文件的相關條款取得該信托財產收益。
同時，為保證受托人對信托財產的管理盡到勤勉義務，可以在信托文件中設置保護人制度，對受托人的行為進行監(jiān)督。保護人在家族信托法律關系中扮演著重要的角色，其對信托的運作起到監(jiān)督的作用。保護人這一角色可以根據(jù)委托人的要求在信托文件中約定，一般來說，保護人可以由委托人或委托人指定其信任的人士（如律師）來擔任。對于保護人在信托架構中的權利設置，鑒于保護人并非受托人，對信托財產不應進行直接管理，因此建議僅賦予其對受托人就信托財產所做的重大決定的否決權。
另一方面，委托人過度的行使其對信托財產的管理權利將可能導致信托財產獨立性的喪失。若信托的設立單純的只是一個空殼，而對信托資產的管理經(jīng)信托合同的種種設置而完全受制于委托人，則這類信托的存在將挑戰(zhàn)信托獨立性的特性。因此，在信托文件的設定時，不僅需要關注保障委托人的權益，同時也要避免信托獨立性的喪失。
2、完善信托條款
家族信托一般可以存在上百年的時間，是委托人在設置時對其財產所做的一個長久規(guī)劃，因此具有經(jīng)歷時間長，存在動態(tài)因素多，不可預測性強的特性。例如，委托人、受益人、保護人在家族信托的存續(xù)中出現(xiàn)了不能繼續(xù)勝任或死亡情形時，承繼規(guī)則的建立將直接影響家族信托是否能穩(wěn)定的繼續(xù)存續(xù)。此時，可在信托條款中約定“受益人、保護人死亡的情況下可以首先由委托人另行指定；若委托人已先于受益人、保護人死亡的，則可以由受益人、保護人自己指定一名或多名人士（一般為家族成員）繼承原受益人或保護人所享有的收益權及管理、監(jiān)督的權利”，這樣的條款設計可使信托關系在信托當事人出現(xiàn)變化的情況下完成順利的過渡，起到“定分止爭”的作用?？梢?，在信托設立時，信托各方應對信托條款的各方面進行細化磋商，以保障信托能按委托人意愿合理有效的長期存續(xù)。律師在信托設立時的參與，有助于將信托條款設置的更加完善。如上述通過保護人角色與信托管理委員會的設置，以加強對信托財產的管理，并盡可能地達到家族信托的委托人、受益人與受托人之間的利益平衡。另一方面，與家族成員直接持股相比，家族信托往往會明文禁止股權轉讓，從而阻塞甚至封閉了這一出路。為避免家族信托僵局的出現(xiàn)，律師可在信托文件中設置有效決策監(jiān)督與調解紛爭的治理機制，使家族信托能夠穩(wěn)定、有效的存續(xù)。

   五、結語

在中國，近年家庭財富迅速積累，財富分配、管理方面的需求將給家族信托行業(yè)的發(fā)展帶來可能。同時，老齡化社會呈加速發(fā)展趨勢，養(yǎng)老保障及財富傳承，對家族信托產品也提出了迫切的市場需求。
應該講，家族信托是家族企業(yè)未來發(fā)展方向，讓最合適的人做最合適的事。在建立控股性質的家族信托時，創(chuàng)立人不應盲目從眾或一廂情愿，必須深入分析信托對家族與企業(yè)的長遠影響，謹慎權衡利弊，并以配套的治理機制促進信托發(fā)揮正面功能、削減負面影響，達成家族和諧永續(xù)經(jīng)營的目標。
在中國未來發(fā)展的十年內，（超）高凈值人士及民營企業(yè)對于家族財富傳承的需求會進一步增大。律師應該主動關注此類人士和企業(yè)，在從事其他法律項目中進行增值服務，向其提議家族企業(yè)的傳承問題，充分發(fā)揮律師在家族信托財富接力中的專業(yè)作用。

附：中國家族信托成功案例解析

案例一：吳亞軍、蔡奎家族信托
2012年11月20號，上市公司龍湖地產董事會主席，中國女首富吳亞軍離婚案，為中國家族企業(yè)利用信托處理同類事件樹立了一個樣本。764億港元的市值公司，577億港元的身家分割，龍湖地產估價并未因在這場離婚案受到太大影響。
原來早在2008年6月龍湖地產公司上市之前，吳亞軍與其丈夫蔡奎便已通過匯豐國際信托，各自設立了一個家族信托，將即將上市的公司股權分別轉移其中。（具體結構如下圖）

吳亞軍與蔡奎先在開曼群島上注冊了龍湖地產的空殼公司，龍湖地產的股權由兩家注冊于英屬維爾京群島的公司持有，分別為Charm Talent以及Precious Full。之后，吳亞軍與蔡奎在英屬維爾京群島又注冊了一個名為Longfor Investment的公司，該公司股權由龍湖地產100%控股。Longfor Investment收購了嘉遜發(fā)展的全部已發(fā)行股本。這一部分正是吳亞軍打算用來上市的資產。Longfor Investment收購了嘉遜發(fā)展之后，又將股權分別以19.2億港幣和12.8億港幣的價格轉讓給Charm Talent 和Precious Full。至此，信托架構已經(jīng)到了收尾階段。
吳亞軍和蔡奎將匯豐國際信托列為受托人之后，開始著手將各自的股權轉讓給匯豐國際信托的全資子公司。匯豐國際信托的分支機構幾乎遍布世界，尤其是在澤西、開曼、維爾京群島等離岸金融中心上。吳亞軍將Charm Talent所持有的所有嘉遜發(fā)展的股份全部轉讓給匯豐國際信托在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver Sea。而蔡奎也將Precious Full所持有的全部嘉遜發(fā)展股份轉讓給匯豐國際信托在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver land。這兩次轉讓以零代價的饋贈方式進行。信托成立之后，吳亞軍和蔡奎都不再直接控制龍湖集團的股權。
在這一架構下，無論吳蔡兩人的身份性質發(fā)生了何種變化，公司股權最終都需要通過家族信托基金匯于一體產生效力，這在一定意義上保障了兩大股東行動的一致性。

案例二：潘石屹、張欣家族信托
2002年，SOHO中國為了在海外上市，搭建了紅籌架構。潘張二人通過私人公司控制了SOHO中國(Cayman)股權；接下來，SOHO中國(Cayman)設立了7家BVI公司，控制其境內7家地產項目公司。其中，潘石屹透過Boyce(BVI)控制SOHO中國(開曼)47.39%股權，張欣透過Capevale(BVI)控制SOHO中國(Cayman)47.39%股權，夫妻二人的股權共計94.78%。此時，潘石屹和張欣分別擁有SOHO中國(Cayman)的均等股權。2005年11月14日，潘石屹將其在Boyce(BVI)的全部股份以饋贈方式轉讓給張欣。
SOHO中國的信托持股設計模式如下：張欣把Boyce及Capevale(BVI)的全部股份轉讓給Capevale(Cayman)（特意為成立信托而注冊的公司)；緊接其后，張欣把Capevale(Cayman)的全部股份授予匯豐信托。該筆信托屬于私人信托，最大的好處就是緊鎖股權。比如張欣在信托條款中設計了信托財產不可撤銷條款。而張欣則是該筆信托的授予人、保護人及全權受益人。潘、張二人作為Boyce及Capevale(BVI)的董事，通過對其控制，同時實現(xiàn)了將資產轉移國外，和對SOHO中國的控制。（具體結構如下圖）

案例三：李嘉誠家族信托

李嘉誠通過設立四家私人信托公司，設立了至少4個信托基金，分別持有旗下公司股份，并對每個信托基金指定了受益人。
李嘉誠首先成立了四個全權信托。The Li Ka-Shing Unity Discretionary Trust（下稱“DT1”）和另一全權信托（下稱“DT2”）為長江實業(yè)控股架構的基礎，前述兩個信托的受托人分別為Li Ka-Shing Unity Trustee Corporation Limited下稱（“TDT1”）及Li Ka-Shing Unity Trustcorp Limited（下稱“TDT2”），TDT1與TDT2分別持有房產信托The Li ka-Shing Unity Trust（下稱“UT1”）的若干物業(yè)，但上述全權信托在UT1中不持有任何股份及利益。DT1及DT2的可能受益人包括李澤鉅、其妻子、子女及李澤楷。
第二層信托關系，Li Ka-Shing Unity Trustee Company Limited（下稱“TUT1”）為UT1的受托人，并以這一身份控制著其他公司。TUT1及其所控關聯(lián)公司共同持有長江實業(yè)的大部分股份，TUT1、TDT1和TDT2的全部已發(fā)行股本由Li Ka-Shing Unity Holdings limited（Unity Holdco）擁有，李家父子持有Li Ka-Shing Unity Holdings limited全部已發(fā)行股本。TUT1作為長江實業(yè)的股份權益受托人，從事長江實業(yè)的一般正常經(jīng)營業(yè)務，獨立行使其持有的長江實業(yè)股份權益的權利。同時，TUT1還以UT1受托人的身份持有長江基建的股份。
作為信托架構基礎的另外兩個全權信托DT3和DT4，其受托人分別為Li Ka-Shing Castle Trustee Corporation Limited（下稱“TDT3”）和Li Ka-Shing Castle Trustcorp Limited（下稱“TDT4”）。TDT3和TDT4分別持有UT3的若干物業(yè)，但全權信托DT3和DT4在UT3任何信托財產中不具有任何權益。與長江實業(yè)控股安排相類似，李家父子通過持有Li Ka-Shing Castle Holdings Limited（Castle Holdco）全部股份以達到對于和記黃埔的實際控制。（具體結構如下圖）

[本文作者：沈波，國浩律師事務所合伙人（上海）]

我國信托業(yè)務傳統(tǒng)領域是融資類業(yè)務，而非資產管理類業(yè)務。這與西方發(fā)達國家有著本質的區(qū)別。國外的信托公司多以成立幾十年甚至百年以上，在“代人理財”方面有長期良好的信用度和管理經(jīng)驗。與之相比，國內的信托公司多在建國以后方成立，并且國內信托業(yè)務多以為資金需求方提供資金為導向，而非從高凈值客戶需求方面出發(fā)為其提供財富管理方案，所以在家族信托方面的經(jīng)驗明顯不足。這也加重了國內高凈值人士將家族的資產完全交給機構來運作的顧慮。

心曉年 發(fā)表于 2021-6-4 07:26
我國信托業(yè)務傳統(tǒng)領域是融資類業(yè)務，而非資產管理類業(yè)務。這與西方發(fā)達國家有著本質的區(qū)別。國外的信托公司 ...

不完全贊同。

物權法和信托法沖突的地方：在家族信托財產歸屬方面，《信托法》第二條采取“委托給”的表述，未明確設立信托后信托財產的歸屬。英美法系信托制度將信托財產所有權區(qū)分為名義所有權和實質所有權，設立信托后，受托人取得名義所有權可以自己的名義依信托本旨處分信托財產。所有權一分為二的概念在實行物權法定主義的大陸法系國家產生邏輯上的必然沖突，也導致了信托財產的歸屬不明的結果，這進而影響信托財產獨立性功能發(fā)揮。一旦信托財產獨立性不被承認，受托人在履行信托義務時候必定遇到重重阻礙。