藥材廠虛開獲不起訴！從最高檢公布案例看藥企虛開風險及應對

藥材廠虛開獲不起訴！從最高檢公布案例看藥企虛開風險及應對

編者按：2020年4月17日，中共中央政治局召開會議，首次強調“六?！保渲斜＞用窬蜆I(yè)居首。最高檢于7月24日下發(fā)文件，也明確提出，依法慎重處理企業(yè)涉稅案件。近日，最高檢官微轉載：重慶市某中藥材種植專業(yè)合作社，向無實際經營的某空殼公司“虛開”普通發(fā)票，承辦檢察官認為，雖然該合作社虛開發(fā)票的行為違反發(fā)票管理相關規(guī)定，金額也達到立案追訴標準，但考慮該企業(yè)一有實際生產經營活動，二開具發(fā)票的目的為促成交易，并非為牟取非法利益，依法作出不起訴決定。上述案件自2019年5月公安機關立案偵查，至2020年6月17日，公訴機關作出不起訴決定，貫徹落實了中央提出的“六?！?、“六穩(wěn)”精神，也為中藥材生產、經營企業(yè)合規(guī)經營，避免虛開刑事風險提出警示。

一、案例引入
重慶某中藥材種植專業(yè)合作社，為當?shù)禺a業(yè)扶貧的龍頭企業(yè)，在2019年度總產值超過3000萬，合作社關涉附近700余村民的收入來源。周某聯(lián)系該企業(yè)實際控制人易某采購藥材，并欲建立長期購銷合作關系。周某向該合作社支付定金后，要求合作社先行向周某企業(yè)開具一定金額的增值稅普通發(fā)票，待貨物備齊后再進行結算，據(jù)此，易某向周某公司開具普通發(fā)票7份，后周某并未采購貨物，且周某企業(yè)為一家無實際經營的“空殼公司”。公訴機關認為，易某虛開發(fā)票的行為雖然違反發(fā)票管理相關規(guī)定，金額也達到立案追訴標準，但其企業(yè)有實際生產經營活動，并非“空殼”開票公司，而且其提前開票目的是為了促成交易，并不是為了牟取非法利益，綜合考量全案正和和有關情節(jié)，依法作出不起訴決定。（案例來源：依法不起訴……真香！）

二、華稅點評
（一）有實際經營、開具發(fā)票的目的為促成交易，成為易某獲不起訴關鍵

根據(jù)《發(fā)票管理辦法》第三條、十九條的規(guī)定，發(fā)票是指在購銷商品、提供或者接受服務以及從事其他經營活動中，開具、收取的收付款憑證?！?font style="color:rgb(85, 85, 85)">最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第八條　出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標的物義務，買受人不認可的，出賣人應當提供其他證據(jù)證明交付標的物的事實。合同約定或者當事人之間習慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經履行付款義務的，人民法院應予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。

根據(jù)上述規(guī)定，發(fā)票是收付款憑證證明，即一般而言，取得發(fā)票即視為款項收付已完成，發(fā)票開受完成并不代表貨物收付已經完成，實踐中，收付款、開受發(fā)票、收發(fā)貨順序交易雙方可以約定，且根據(jù)行業(yè)慣例、企業(yè)之間的交易頻次等因素呈現(xiàn)多樣性。企業(yè)作為開票方（多為收款方），往往要求購買方先付款后開發(fā)票；而作為受票方（多為付款方），則要求見票付款，財務管理嚴格的公司要求收款方開具發(fā)票后才能發(fā)起付款審批流程。因此，就是否構成虛開而言，應考察行為人開具發(fā)票時是否明知無真實貨物交易，不能因交易對方是否有實際經營進行事后判定。

就案例報導的細節(jié)來看，從主觀方面，易某基于雙發(fā)達成的合作意向及先開票后發(fā)貨的約定，向周某公司開具發(fā)票，并未與周某就虛開達成合意，主觀上無虛開故意。但該案例仍對企業(yè)提出警示：在開具發(fā)票時，應當考察對方是否有實際履約能力，是否有實際采購意向，要求對方提供營業(yè)執(zhí)照并查詢企業(yè)是否存在異常經營等風險。若對增值稅專用發(fā)票/普通發(fā)票的開受，未盡到起碼的合理注意義務，則被認定為虛開的風險較大。

（二）“是否有真實貨物交易”是能否成立虛開犯罪應當查明的案件事實

虛開是指“沒有貨物購銷或者沒有提供或接受應稅勞務（包括服務）”而為他人、為自己、讓他人為自己、介紹他人開具增值稅專用發(fā)票，或有應稅交易而開具數(shù)量、金額不實的增值稅專用發(fā)票。

虛開案件中，無論開、受票方是否在同一地區(qū)，由同一司法機關處理，首先應當以開、受票方為單位，就指控涉嫌虛開發(fā)票對應的業(yè)務是否真實進行調查?！笆欠裼姓鎸嵷浳锝灰住笔悄芊癯闪⑻撻_犯罪必須要查明的案件事實。

司法實踐中，值得關注的問題是，對“資金回流”如何定性以及如何判定是否存在資金回流，就前者而言，所謂“資金回流”是在沒有真實貨物交易情形下，為掩蓋虛假交易，行為人不得不在對公賬戶之間進行了虛假資金支付后，通過私人賬戶現(xiàn)存或轉賬等方式“回流資金”。因此，資金回流是對資金收付情況的主觀定性，需以查明無真實貨物交易為前提。此外，對資金流向的調查應全面，不應片面的割裂的判斷是否存在資金回流。例如，存在掛靠關系的，開票方（被掛靠方）收到資金后，將資金支付給個人，再由個人向散戶結算的情形，但從開票方收到資金后將資金公轉私，也存在回流嫌疑，但是否構成回流仍應結合資金的完整流向認定。

三、案例啟示
（一）涉稅刑案從稅務立案稽查到刑事判決下達周期長，前期應對至關重要

由于虛開刑事案件具有行政犯的特征，且涉稅案件較為復雜，從稽查立案到移送公安往往經歷較長周期，加上后續(xù)的刑事司法程序期限，則周期更長，就華稅所代理的案件實際情況而言，從稽查局介入到一審判決下達在3年及以上時間的案件并不少見。涉稅刑事案件還呈現(xiàn)出稅務機關主導性強的特點，司法機關依賴于稅務機關的調查，《稅務稽查報告》、《稅務行政處理決定書》、《稅務行政處罰決定書》、稅務機關應司法機關要求出具的《復函、情況說明》等，成為認定虛開罪與非罪、虛開稅款數(shù)額、造成國家稅款損失數(shù)額的重要證據(jù)。

提請企業(yè)關注，企業(yè)應在稅務稽查程序中積極應對，啟動聽證、復議等行政程序，聘請專業(yè)稅務律師介入，就真實貨物（服務）交易的判定、資金往來的梳理等問題充分陳述、申辯，將風險化解端口前移。根據(jù)最高檢下發(fā)文件，主觀上不具有騙取稅款目的、客觀上未造成稅款損失的實體經營企業(yè)，也應就是否構成刑法上的虛開犯罪、是否需要移送等問題與稅務機關積極溝通，化解虛開刑事責任風險。

（二）醫(yī)藥生產企業(yè)涉農產品進項稅額核實難、虛開農產品收購發(fā)票風險大

醫(yī)藥制造業(yè)中的中藥飲片加工、中成藥制造和生物、生化制品的制造，都涉及到農產品的采購，由于增值稅政策中對農產品抵扣的特殊規(guī)定，使稅務機關對增值稅進項稅額核實較難。

醫(yī)藥生產企業(yè)從農戶直接采購藥材，可以在稅務機關領取《農產品收購發(fā)票》自開自抵，由于農產品收購發(fā)票申領環(huán)節(jié)稅局審查較為寬松，僅要求企業(yè)提供購銷合同、入庫單、付款憑證、農戶身份信息等材料留存?zhèn)洳?，違法成本低，因此，部分醫(yī)藥企業(yè)通過虛構農戶身份，虛開農產品收購發(fā)票、偽造種植合同等方式，虛增進項抵扣稅款并實現(xiàn)所得稅稅前列支。國稅總局曾公布的“黑名單”聯(lián)合懲戒案例，何某“虛構農產品收購發(fā)票”案，何某，在2009-2015年期間，利用928戶農戶身份證信息，虛構農產品收購業(yè)務，自制農戶收款收據(jù)并開具《云南省通用機打發(fā)票》14977份，提取進項稅額1.2億余元，利用收購發(fā)票開具形成的開票空間，向陜西、河南、江西、安徽、廣東、河北、深圳等地共計23家制藥廠虛開銷項增值稅專用發(fā)票，按照票面金額1%收取手續(xù)費，對外虛開發(fā)票1177份，涉及稅額1.18億，其中8家制藥廠向當?shù)貒惒块T補繳稅款，實際造成國家稅款損失9300余萬元，其中涉嫌虛受增值稅發(fā)票稅額超過250萬元的達11家。上述受票企業(yè)均有實際經營，且在當?shù)鼐哂幸欢ǖ慕洜I規(guī)模，一旦以虛開被追究刑事責任，則面臨企業(yè)倒閉、員工下崗失業(yè)風險。

（三）醫(yī)藥生產企業(yè)應關注涉農產品稅務稽查要點，規(guī)避虛開風險

1、企業(yè)應關注農產品收購發(fā)票進項比率

在生產經營正常、生產銷售產品穩(wěn)定、藥材市場也比較穩(wěn)定的情況下，納稅人藥材購進產量也應相對穩(wěn)定，企業(yè)農產品收購進項稅額高的企業(yè)，稅務機關可能通過對農產品購進情況的對比分析，判斷納稅人是否存在虛開農產品收購發(fā)票、虛增進項的問題，將納稅人農產品收購發(fā)票所列進項稅額/所有進項稅額總額，計算農產品收購進項比率，通過該比率同比、環(huán)比，及與同地區(qū)同行業(yè)其他企業(yè)比較，從而判斷是否存在疑點。

2、企業(yè)應注重藥材采購、領用、產成品銷售等各環(huán)節(jié)的資料留存

在藥材采購環(huán)節(jié)，應關注農戶身份的真實性，并留存藥材的采購入庫憑證；就藥材的領用環(huán)節(jié)，應當嚴格把關原材料的庫存明細賬，做好領用記錄；產成品的銷售與原材料領用的對應，包括研發(fā)領用與生產領用應分別記錄。

提請企業(yè)關注：各交易環(huán)節(jié)材料的完整留存是證明企業(yè)真實交易發(fā)生的關鍵，實體經營企業(yè)的不起訴決定書中，都會對企業(yè)有實際購銷的證據(jù)予以列示，企業(yè)有真實的貨物交易也能夠印證企業(yè)主觀上不具有騙取稅款的目的，因此，企業(yè)應格外關注發(fā)票取得與開具的合規(guī)性。

3、企業(yè)應加強涉稅風險管理，理順部門崗位職責

醫(yī)藥制造行業(yè)企業(yè)應當從原材料采購、生產、銷售、配送全環(huán)節(jié)進行風險管理，涉及部門包括原材料采購部門、生產部門、銷售部門、藥品采購部門、倉儲部門、物流運輸部門、財務部門，涉及員工包括采購員、銷售業(yè)務員、開票員、出納、會計、庫管員、發(fā)貨員等，對上述崗位職責劃分應盡量細化，對各部門開展風險防范內訓，使員工對企業(yè)常規(guī)業(yè)務流程有合規(guī)意識。