【連載】傳統(tǒng)是用來拋棄的-可口可樂轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法

轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法有多少種呢？OECD《轉(zhuǎn)讓定價(jià)指南》中列舉了五種“授權(quán)方法”。美國(guó)稅法第482節(jié)給OECD的五種方法各種改頭換面，還新增了一個(gè)沒有定義的“其它方法”。OECD的五種分別是：可比非受控價(jià)格法、再銷售價(jià)格法、成本加成法、交易凈利潤(rùn)法、交易利潤(rùn)分割法。其中前三種產(chǎn)生于上世紀(jì)六十年代，被稱為“傳統(tǒng)交易法”又稱“傳統(tǒng)方法”；后兩種產(chǎn)生于上世紀(jì)九十年代，被稱為“交易利潤(rùn)法”又稱“現(xiàn)代方法”。OECD“授權(quán)方法”加上“其它方法”，一并就是5+N種。

一、可比非受控價(jià)格法（“CUP”）

關(guān)聯(lián)交易定價(jià)要符合獨(dú)立交易原則，定價(jià)的核心是比較（請(qǐng)參考沒有比較就沒有傷害－可口可樂案中的可比性分析）。說到比較，本能反應(yīng)就是直接比價(jià)格，這就是CUP（這是OECD《轉(zhuǎn)讓定價(jià)指南》中的名稱，美國(guó)稅法中稱為“可比非受控交易法”或者“CUT”。下文中兩套名稱交替使用），也是最先出現(xiàn)的方法。

  

在可口可樂案中，可口可樂公司一方的專家Unni博士將可口可樂受控交易定性為“特許經(jīng)營(yíng)主體交易”，并找出麥當(dāng)勞、多米諾比薩等特許經(jīng)營(yíng)商作為可比公司，采用CUT來比較。Unni博士計(jì)算出主體加盟商付給可比公司麥當(dāng)勞和多米諾比薩的特許權(quán)使用費(fèi)率為零售額的2.2%，并根據(jù)可口可樂飲料的零售額和濃縮液銷售額的比例換算為濃縮液銷售額的12.3%，以此確定為獨(dú)立交易價(jià)格。這種做法被法官“阿老師”斥為“錯(cuò)得千瘡百孔，我都不知道從何駁起”。其中一點(diǎn)是，阿老師認(rèn)為受控交易和可比交易相差太大，不能用CUT。阿老師說：

（美國(guó)）財(cái)政部規(guī)章規(guī)定，只有受控交易與非受控交易涉及在相同或者基本相同的條件下轉(zhuǎn)讓相同的無形資產(chǎn)，CUT方法才有特別高的可靠性?？煽诳蓸饭竞蚒nni博士找出的非關(guān)聯(lián)交易都不涉及與可口可樂受控交易相同的無形資產(chǎn)，即用于制造可口可樂、芬達(dá)、雪碧等品牌飲料的商標(biāo)、品牌名稱、logo、秘密配方以及受產(chǎn)權(quán)保護(hù)的制造過程。Unni博士找出的可比公司竟然來自快餐業(yè)！財(cái)政部規(guī)章還規(guī)定，為了保證受控交易和非受控交易涉及的無形資產(chǎn)具有可比性,兩種交易下的無形資產(chǎn)必須用于相似的產(chǎn)品以及過程并且處于相同的行業(yè)或市場(chǎng)之內(nèi)。濃縮液和漢堡并不是相似的產(chǎn)品，飲料制造商和快餐廳也不是同一個(gè)行業(yè)，制造和銷售濃縮液給裝瓶商是一種批發(fā)業(yè)務(wù)，這和制作以及銷售餐食給消費(fèi)者完全不在一個(gè)市場(chǎng)...。

美國(guó)稅法中最先只有這一種轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法CUT，稅局找可比交易一般從納稅人內(nèi)部來找。也就是說，比如納稅人A公司既產(chǎn)品給關(guān)聯(lián)企業(yè)B公司，又銷售產(chǎn)品給第三方企業(yè)C公司，那么稅局要求A公司賣給B公司的售價(jià)參考賣給C公司的售價(jià)（假定產(chǎn)品相同）。當(dāng)時(shí)規(guī)則就是這樣，簡(jiǎn)單明了，但是很容易就被濫用了。有些納稅人本來只有關(guān)聯(lián)交易沒有第三方交易，卻人為地創(chuàng)造出少量第三方交易，并通過各種安排將第三方交易的價(jià)格定得很低，目的就是制造一個(gè)低價(jià)來給關(guān)聯(lián)交易做定價(jià)參考。為了堵塞這個(gè)漏洞，各國(guó)稅法都強(qiáng)化了相似性的要求，并逐漸演進(jìn)為OECD《轉(zhuǎn)讓定價(jià)指南》中的五項(xiàng)可比因素（請(qǐng)參考沒有比較就沒有傷害－可口可樂案中的可比性分析）。在現(xiàn)有的五種轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法中，CUT方法對(duì)于交易的相似性要求最高，往往難以滿足。

  

世界上本來沒有路，走得人多了便成了路。后來政府在路上設(shè)卡，通行減緩出現(xiàn)擁堵，那就開辟新路，于是其它轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法相繼出世。新路一開始好走，時(shí)間長(zhǎng)了哪條都不好走。

二、再銷售價(jià)格法（“RPM”）

RSM適用于受測(cè)試一方從關(guān)聯(lián)方購(gòu)入商品再銷售給獨(dú)立第三方的情形，其原理是中間商賺一個(gè)合理的差價(jià)，用再銷售給獨(dú)立第三方的價(jià)格減去合理的差價(jià)倒推從關(guān)聯(lián)方采購(gòu)商品的獨(dú)立交易價(jià)格。確定合理差價(jià)時(shí)，用可比非關(guān)聯(lián)交易的毛利率來計(jì)算。這種方法適用的前提就是購(gòu)入商品后未進(jìn)行改變外形、性能、以及更換商標(biāo)等實(shí)質(zhì)性加工，因此只適用于購(gòu)銷業(yè)務(wù)以及簡(jiǎn)單加工業(yè)務(wù)。在可口可樂一案中，受控交易是委托供應(yīng)點(diǎn)制造濃縮液，是一種實(shí)質(zhì)性加工，因此RPM并不適用，雙方對(duì)此沒有爭(zhēng)議。

三、成本加成法

成本加成法用關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的合理成本，加上可比非關(guān)聯(lián)交易毛利作為關(guān)聯(lián)交易的公平成交價(jià)格。成本加成法一般適用于有形資產(chǎn)使用權(quán)或者所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓、資金融通、勞務(wù)交易等關(guān)聯(lián)交易。選用成本加成法時(shí)，產(chǎn)品和服務(wù)方面的可比性不再重要，企業(yè)功能的可比性成為關(guān)注的重點(diǎn)。關(guān)聯(lián)交易或可比企業(yè)應(yīng)與該被測(cè)試企業(yè)或者交易具有相同或高度相似的功能，在相同或相似的產(chǎn)業(yè)和環(huán)境下經(jīng)營(yíng)，并且該可比企業(yè)所承擔(dān)的商業(yè)與經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)并與被測(cè)試企業(yè)相類似。

在可口可樂一案中，可口可樂一方證人Unni博士和Cragg博士認(rèn)為供應(yīng)點(diǎn)就常規(guī)制造功能而言與合約制造商相同，因此這部分利潤(rùn)可以采用成本加成法來計(jì)算，加成率為8.5%。當(dāng)然，這兩位證人還主張供應(yīng)點(diǎn)在執(zhí)行常規(guī)制造功能之外還擁有獨(dú)特?zé)o形資產(chǎn)并為集團(tuán)利潤(rùn)作出獨(dú)特貢獻(xiàn)，還應(yīng)當(dāng)再多得一部分利潤(rùn)。稅務(wù)法院否定了可口可樂一方關(guān)于供應(yīng)點(diǎn)擁有獨(dú)特?zé)o形資產(chǎn)并為集團(tuán)利潤(rùn)作出獨(dú)特貢獻(xiàn)的說法（請(qǐng)參考可口可樂有點(diǎn)冤），同時(shí)對(duì)于按成本加成8.5%來確定常規(guī)制造功能利潤(rùn)的這種方法也沒有加以分析就一并棄之不用了。這有些連臟水帶寶寶一并潑掉的意思。法官阿老師在解釋轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法選擇時(shí)說，法院同時(shí)聽取雙方專家的意見，但是采用誰的不采用誰的由法官來定。后來阿老師花了大量篇幅來解釋IRS一方證人牛倫博士所選用的方法的合理性，根本沒有解釋放棄Unni博士和Cragg博士所用方法中合理成分的原因。阿老師的態(tài)度很明確：我想采用的方法合適就夠了，你的方法合適不合適不重要，關(guān)鍵是我懶得檢驗(yàn)了。

但是，法官阿老師在批駁CUT方法時(shí)，曾經(jīng)提到了供應(yīng)點(diǎn)和可比公司麥當(dāng)勞和多米諾比薩功能上的差異，一定程度上也可以佐證成本加成法同樣不適用。阿老師說：

供應(yīng)點(diǎn)制造濃縮液，他們?cè)诠芾磉B鎖加盟商、選擇加盟商以及監(jiān)控裝瓶商方面不扮演任何角色，這些責(zé)任都由TCCC和服務(wù)公司來承擔(dān)，因此不能將裝瓶商類比作供應(yīng)點(diǎn)的分加盟商。裝瓶商的合同與TCCC簽訂，而不是與供應(yīng)點(diǎn)簽訂；裝瓶商從服務(wù)公司而不是從供應(yīng)點(diǎn)收到指令以及取得營(yíng)銷協(xié)助；此外，裝瓶商制造和分銷濃縮液，這和服務(wù)消費(fèi)者的餐廳也完全不同。

四、傳統(tǒng)方法優(yōu)先只是個(gè)傳說

傳統(tǒng)交易法在毛利率層面展開比較，但是不同公司間存在無形資產(chǎn)等因素的差異，毛利率差別有時(shí)會(huì)很大，因此運(yùn)用傳統(tǒng)方法時(shí)對(duì)相似性（包括產(chǎn)品或者服務(wù)的相似性、功能的相似性）要求較高，結(jié)果可比公司或者可比交易就很難找。即便在飲料行業(yè)這個(gè)傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)下，由于存在秘密配方以及巨大價(jià)值的獨(dú)特?zé)o形資產(chǎn)，可口可樂是獨(dú)一無二的，在傳統(tǒng)方法下無法找到可比公司。IRS一方的證人Becker博士說明了可口可樂的獨(dú)特性：

  

第一，市場(chǎng)份額遙遙領(lǐng)先。可口可樂全球平均市場(chǎng)份額相當(dāng)于第二位的3倍。

第二，品牌價(jià)值比重大?？煽诳蓸菲放频膬r(jià)值占其公司市值的一半左右，而同競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手百事可樂的品牌價(jià)值只占市值的十分之一。

第三，利潤(rùn)巨高。支付特許權(quán)使用費(fèi)前的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率同行業(yè)平均15%左右，可口可樂為51%。

這些獨(dú)特性決定了傳統(tǒng)方法不適用于可口可樂公司。至于如今的各種互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，無形資產(chǎn)普遍重要，銷售成本占成本費(fèi)用的比例過小，毛利水平根本不能反映營(yíng)利能力，傳統(tǒng)方法就更不適用了。

由于以上缺陷，人們開始嘗試一些基于營(yíng)業(yè)利潤(rùn)的轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法。后來這些方法也被OECD所接受，進(jìn)入《轉(zhuǎn)讓定價(jià)指南》并被稱為交易利潤(rùn)法，俗稱“現(xiàn)代方法”。關(guān)于傳統(tǒng)方法和現(xiàn)代方法之間的關(guān)系，《轉(zhuǎn)讓定價(jià)指南》第2.3條中說（以下為作者自行翻譯）：

考慮到第2.2條中所描述的規(guī)則的前提下，在傳統(tǒng)交易法和交易利潤(rùn)法同等可靠的情況下，傳統(tǒng)交易法比交易利潤(rùn)法更可取，此外，在與其他轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法同等可靠的情況下，可比非受控價(jià)格法更可取。

  

這一段是不是說 OECD對(duì)各種方法給出了優(yōu)先順序？其實(shí)不是的。美國(guó)1968年的稅務(wù)規(guī)章中曾經(jīng)給各種轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法排過序，但在1994年修改規(guī)章時(shí)去掉了，如今奉行“最佳方法”的原則，就是具體問題具體分析哪種方法最好。OECD也接受了這個(gè)原則。請(qǐng)注意上文中“同等可靠”這個(gè)條件，想一想如何證明它。再請(qǐng)注意“第2.2條中所描述的規(guī)則”這個(gè)前提。第2.2條說（以下為作者自行翻譯）：

要根據(jù)案例的實(shí)際情況選擇最適當(dāng)?shù)姆椒?。OECD認(rèn)可的五種方法各有優(yōu)缺點(diǎn)，選擇時(shí)要考慮到這一點(diǎn)；還要基于功能分析確定的關(guān)聯(lián)交易性質(zhì)考慮適合用哪種方法；需要考慮所選的方法是否能夠取得可靠的信息，尤其是可比的非關(guān)聯(lián)交易的可靠信息；需要考慮關(guān)聯(lián)與非關(guān)聯(lián)交易之間的可比程度，包括用來消除兩者之間重大差異的可比性調(diào)整的可靠性。沒有一種方法可以包打天下。不想采用某一種方法也無需證明它不適用。

原來如此！OECD說：“你們還是要照顧一下傳統(tǒng)方法嘛，特別是可比非受控方法。但是要講原則！該用的時(shí)候用，不該用的時(shí)候一定不能用”。結(jié)果怎么樣呢，目前使用傳統(tǒng)方法的還不到10%。

關(guān)于作者：Patrick Zhao,國(guó)際稅務(wù)咨詢師。從業(yè)近30年，專長(zhǎng)國(guó)際稅務(wù)咨詢，著有《“走出去”企業(yè)稅務(wù)指南》?？赏ㄟ^以下圖片中的信息聯(lián)系作者。

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仔細(xì)的讀了一遍，又學(xué)習(xí)到了轉(zhuǎn)讓定價(jià)的選擇是按照最佳而不是事先安排的順序。