國浩律師事務(wù)所合伙人 沈波：家族信托 —— 財富的接力 附：中國家族信托成功案例解析 案例一：吳亞軍、蔡奎家族信托、案例二：潘石屹、張欣家族信托、案例三：李嘉誠家族信托

家族信托 —— 財富的接力

本文作者：沈波，國浩律師事務(wù)所合伙人（上海）

中國市場經(jīng)濟建設(shè)前期，市場需求集中在通過投資等各種形式使財富增值，第一代創(chuàng)業(yè)者處于財富的形成期，沒有系統(tǒng)地形成后續(xù)合理規(guī)劃的資產(chǎn)規(guī)模和需求，財富的延續(xù)、傳承沒有得到應(yīng)有重視。伴隨中國最先富起來的那一批創(chuàng)業(yè)者年齡的增長及財富的積累，“財富傳承”已繼“私人財富的繼續(xù)積累”和“追求高品質(zhì)的生活”之后，成為排名第三的高凈值人群需求。
調(diào)查顯示，2012年中國富豪榜的前100位富豪的后代們，僅有33位上榜的富豪子女在自己公司任職。雖然大部分“富一代”希望自己的子女接班，但符合接班條件的“富二代”卻寥寥無幾。一代富豪親手積累的財富及創(chuàng)辦的企業(yè)很有可能因接班的不利而毀于一旦，其辛苦創(chuàng)業(yè)而來的商業(yè)帝國以及點滴積累下的家族財富，有可能無法逃脫“富不過三代”的魔咒。反觀歐美國家，眾多耳熟能詳?shù)募易迦缑绹蹇朔评占易濉⒖夏岬霞易宓?，都已借道家族信托、家族基金會的財富傳承機制，成就了家族財富的基業(yè)常青。因此，對家族信托這一國際通行的財富傳承機制進行研究，將有助于中國家族信托行業(yè)的逐步發(fā)展和完善。

    一、家族信托的基本理論

（一）家族信托的概念
現(xiàn)代信托已在傳統(tǒng)理念上，逐漸發(fā)展成為一種以資產(chǎn)為核心，以信用為基礎(chǔ)，以委托為方式的財產(chǎn)管理制度。根據(jù)我國現(xiàn)行《信托法》的規(guī)定，家族信托是指委托人以家族財富的管理、傳承和保護為目的，依托家族財富成立一定規(guī)模的信托資產(chǎn)，委托給專業(yè)的金融機構(gòu)，由金融機構(gòu)以自己的名義按委托人的意愿，根據(jù)商事活動的一般規(guī)則進行管理與處分，并將所得信托收益分配給家族成員的一種制度安排。
（二）家族信托的歷史沿革
家族信托在海外已有百年的發(fā)展歷史，它起源于英國中世紀的用益制（Uses），最初只用于家庭財產(chǎn)的跨代移轉(zhuǎn)，目的在于規(guī)避當時封建法律對財產(chǎn)轉(zhuǎn)移所增加的種種限制與負擔。工業(yè)革命后，隨著個人資本的積累，信托的作用也由消極地規(guī)避法律轉(zhuǎn)變?yōu)樨敭a(chǎn)管理與資產(chǎn)增值等。英國的信托業(yè)有著濃厚的傳統(tǒng)民事色彩，主要以個人信托業(yè)務(wù)為主，如個人的財產(chǎn)管理及遺囑的執(zhí)行管理等，這也是家族信托的初級形式。17世紀以后，隨著英國移民潮涌入美國，信托制度也隨之被引入美國。在美國金融及資本市場逐漸建立與完善后，信托業(yè)在美國呈現(xiàn)了更為繁榮的景象。同時，家族信托在美國也得到了充分發(fā)展。其于19世紀未、20世紀初即鍍金年代來臨之初由一批富裕家庭創(chuàng)造，當時的家族信托因受美國相同的法律法規(guī)監(jiān)管，設(shè)立家族信托方式較為單一。在經(jīng)歷了長達25年的經(jīng)濟繁榮時期后（被稱為美國的第二個鍍金年代），美國許多州的法律也變得更為靈活，設(shè)立和運營家族信托也變得更加容易，富人更愿意以信托的方式實現(xiàn)其財富規(guī)劃和傳承的目標。
其中典型的例子是美國洛克菲勒家族，從1934年開始為后人設(shè)立了一系列遺產(chǎn)信托，家族中有能力的人可以參與企業(yè)管理，憑自己的實力擔任一定的職務(wù)，家族大部分人則定期從信托基金獲得一筆生活保障金。遺產(chǎn)由管理機構(gòu)進行專業(yè)管理，不受繼承人直接控制，繼承人無法隨意揮霍，同時信托基金所產(chǎn)生的收益或部分本金可以按遺囑規(guī)定定期支付給繼承人，以保障他們的生活。
當今時代，家族信托的功能已不僅旨在對家族資產(chǎn)的簡單管理與繼承。在一些流淌著家族血液的上市公司中，家族成員將信托制度與公司制度相互配合，并通過設(shè)立信托的方式，以達到加強對上市公司有效控制的目的，因此家族信托在歐美發(fā)達國家，特別是英美法系國家得到了廣泛應(yīng)用。
在我國香港地區(qū)，也不乏富豪選擇家族信托對家族企業(yè)進行有效管理的成功案例。如長江實業(yè)（李嘉誠家族）、恒基地產(chǎn)（李兆基）、新鴻基地產(chǎn)（郭氏家族）、恒隆集團（陳啟宗）、英皇國際（楊受成）、大新銀行集團（王守業(yè)）等均于多年前已成立并透過各自的家族信托基金持有上市公司股票。
作為亞洲首富的李嘉誠，其通過復雜的信托關(guān)系的設(shè)立，實現(xiàn)了靈活調(diào)度和騰挪名下2000億港元資產(chǎn)的目的。如長江實業(yè)，李嘉誠通過其成立的私人信托公司，建立了兩層信托關(guān)系，第一層關(guān)系由兩個信托及其對應(yīng)的受托人組成。李嘉誠設(shè)立的兩個全權(quán)信托——The Li Ka-Shing Unity Discretionary Trust（下稱“DT1”）和另一全權(quán)信托（下稱“DT2”）是其整個信托控股架構(gòu)的基礎(chǔ)。Li Ka-Shing Unity Trustee Corporation Limited（下稱“TDT1”）及Li Ka-Shing Unity Trustcorp Limited（下稱“TDT2”），分別為DT1和DT2的受托人。DT1及DT2的可能受益人包括李澤鉅、其妻子、子女及李澤楷。TDT1與TDT2分別持有房產(chǎn)信托The Li ka-Shing Unity Trust（下稱“UT1”）的若干物業(yè)，但上述全權(quán)信托在The Li ka-Shing Unity Trust中不持有任何股份及利益。UT1與其受托人Li Ka-Shing Unity Trustee Company Limited（下稱“TUT1”）組成了第二層信托關(guān)系，TUT1以UT1受托人的身份控制著其他公司，TUT1及其控制的其他公司共同持有長江實業(yè)936,462,744股。為了達到對于信托的控制，上述信托基金都由李家父子擔任大股東的Li Ka-Shing Unity Holdings limited控制。

    二、中國家族信托的概況

（一）目前狀況
中國家族信托正處于萌芽和嘗試階段，隨著各高凈值客戶群設(shè)立家族信托的需求日益增多，家族信托這一財富傳承機制的發(fā)展速度必然加快。截至2013年6月，招商銀行累計客戶需求案例超過50個，國內(nèi)另有多家信托公司正在同時籌備家族信托業(yè)務(wù)。
我國大陸地區(qū)之前無家族信托這一信托產(chǎn)品，一些具有前瞻目光的企業(yè)家只能繞道選擇海外機構(gòu)來設(shè)立家族信托。如在2002年，SOHO（中國）公司為了在海外上市，該公司實際控制人潘石屹、張欣采取了與李嘉誠家族信托不同的信托架構(gòu)——信托持股。該架構(gòu)的設(shè)計模式是：在持有SOHO（中國）的多數(shù)股權(quán)后，張欣先在境外設(shè)立境內(nèi)公司的控股公司，并把境外的的全部股份轉(zhuǎn)讓給特意為成立信托而注冊的公司，緊接其后，張欣把該公司的全部股份授予信托機構(gòu)。潘、張二人作為控股公司的董事，通過對其控制，同時實現(xiàn)了將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移國外，和對SOHO（中國）的控制。
2012年，平安信托發(fā)售了中國大陸境內(nèi)首單家族信托，深圳一位40多歲的企業(yè)家以5000萬元人民幣資金設(shè)立信托，合同期限50年。根據(jù)約定，信托委托人將與平安信托共同管理這筆資產(chǎn)，這也意味著我國家族信托正式開啟破冰之旅。成功發(fā)售之后，平安信托又推出了家族財富傳承系列信托產(chǎn)品——平安財富·鴻承世家系列單一萬全資金信托，從而彌補了市場空白，滿足了國內(nèi)高端客戶利用信托平臺實現(xiàn)家族財富傳承和管理的需求。該款信托由平安信托專業(yè)團隊為客戶管理家族資產(chǎn)，根據(jù)客戶特點量身定做資產(chǎn)配置方案。家族信托不設(shè)具體投資收益目標，根據(jù)客戶的風險偏好和需求選擇性，來配置市場上各類投資產(chǎn)品。
繼平安信托之后，招商銀行（下稱“招行”）于近日也實現(xiàn)了私人銀行家族信托第一單。此次設(shè)立招行家族信托的楊先生年近60歲，在境內(nèi)擁有多處自住和商用物業(yè)、股權(quán)及金融資產(chǎn)，此信托資產(chǎn)主要為現(xiàn)金資產(chǎn)，他希望借此形式妥善安排傳承其財富。據(jù)了解，招行的家族信托基金主要針對家庭總資產(chǎn)5億元人民幣以上的客戶設(shè)計，其資產(chǎn)門檻為5000萬元人民幣，期限為30-50年（跨代），為不可撤銷的信托，招行在其中承擔財務(wù)顧問與托管角色。
（二）中國家族信托出現(xiàn)的背景
在國外發(fā)展了百年的家族信托，近來在中國受到金融機構(gòu)及超高凈值人士青睞，主要有以下幾個方面的原因：
1、市場的需求
招商銀行聯(lián)合貝恩公司發(fā)布的《2013中國私人財富報告》預測，2013年中國私人財富市場將保持增長勢頭，可投資資產(chǎn)1千萬元人民幣以上的高凈值人群將達到84萬人左右，其持有財富合計約27萬億元人民幣。這些身家與年齡成正比的眾多富豪，其中的相當一部分正在面臨交班的抉擇。但相比自身的豐富經(jīng)驗和多年親身實踐，第二代的子女普遍缺乏過硬的本領(lǐng)和實戰(zhàn)技能，這也讓老一輩心存顧慮，只有約25%的民營企業(yè)主明確表示希望由子女接管家族企業(yè)。另一方面，多數(shù)富二代因過著“豐衣足食”的生活，向往著不同于父輩的生活方式。相對于物質(zhì)追求，更多是希望得到精神層面的滿足，因此無心戀戰(zhàn)商場。只有接近35%的“二代繼承人”希望接掌家族企業(yè)，幫助家族企業(yè)更好地發(fā)展。部分家族企業(yè)甚至面臨無人可繼的尷尬局面，如邵逸夫一手創(chuàng)立的影視帝國TVB（香港電視廣播有限公司)，因邵氏后人無意接收，擔任TVB掌門人的邵逸夫決定將持有的26%的TVB股權(quán)轉(zhuǎn)讓給臺灣碧桂園掌門人陳國強及王雪紅等人，其畢身創(chuàng)立的事業(yè)不得不花落他家。
也有與無人繼承相反的情況是家族中有多位企業(yè)繼承人。如采取“子承父業(yè)”的傳統(tǒng)做法，卻因無法正確選擇企業(yè)繼承人或合理安排股權(quán)結(jié)構(gòu)，可能會導致接班人對企業(yè)控制的削弱或家族成員的利益紛爭，造成公司僵局的出現(xiàn)，給企業(yè)帶來災(zāi)難性后果。
在第一代創(chuàng)富人難以找到合適接班人的情況下，如借家族信托這種模式可實現(xiàn)將財富傳承到數(shù)代，并通過受托人的管理，保證家族企業(yè)有效運作。隨著中國高凈值人士財富管理的需求逐漸從“生財”向“護財”以及“傳承財富”轉(zhuǎn)變，家族信托也將迎來快速發(fā)展的大好機遇。
   2、法律政策的變化
讓富豪們對于財富傳承不安的另一因素，是中國漸行漸近的遺產(chǎn)稅。北京師范大學收入分配研究院發(fā)布的《遺產(chǎn)稅制度及其對我國收入分配改革的啟示》中期成果報告認為，當前我國開征遺產(chǎn)稅的時機已經(jīng)成熟，并建議在“十二五”期間征收，起征點定為500萬元人民幣。盡管只是民間研究而不代表官方的觀點，但還是引發(fā)了巨大的反響，尤其是國內(nèi)富豪更是關(guān)注。
同時，深圳市政府曾在十大收入分配制度改革思路中表態(tài)稱，深圳可以試點遺產(chǎn)稅，目前雖然沒有明確的時間表，但已經(jīng)引發(fā)市場的一系列反應(yīng)，首先是保險市場首次賣出高達一億的巨額大保單，并掀起了巨額保單的銷售熱潮，其中很大的原因就是巨額保單具有規(guī)避遺產(chǎn)稅的功能。家族信托在財富傳承中所具備的避稅功能，無疑將是未來遺產(chǎn)稅實施后富豪們的最佳選擇之一。
3、公司治理理念的變化
在中國市場經(jīng)濟建設(shè)早期，因職業(yè)經(jīng)理人制度尚未完善，家族企業(yè)管理的模式通常采用的是企業(yè)股東或家族成員直接管理。在企業(yè)家考慮隱退時，企業(yè)權(quán)利交接的方案大多為由企業(yè)家的下一代或其他家族成員直接接過接力棒，這一做法也秉承了“子承父業(yè)”的中國傳統(tǒng)理念。隨著西方企業(yè)管理文化的大量植入，我國企業(yè)家的管理理念，尤其是在所有權(quán)與管理權(quán)相分離這一方面也逐漸發(fā)生變化。企業(yè)家意識到，在市場競爭如此激烈的環(huán)境下，要使企業(yè)做到可持續(xù)發(fā)展，則必須聘請外部專業(yè)管理團隊或人員參與管理。只有在這一觀念的轉(zhuǎn)變下，企業(yè)家才敢于選擇家族信托的方式完成家族企業(yè)的傳承。
4、留住民營資本的需求
近兩年內(nèi)地出現(xiàn)的投資移民熱潮，一個重要原因是缺少為民營資本傳承服務(wù)的金融工具。不少企業(yè)家只是希望保障和延續(xù)其家族財富，但由于國內(nèi)的金融機構(gòu)一直沒能提供相應(yīng)的工具手段及解決方案，才萌生了將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至境外的想法，導致很多民營資本流向了海外市場。如果家族信托能在國內(nèi)廣泛開展，民營企業(yè)家在境內(nèi)就可以實現(xiàn)財富的風險保障、企業(yè)與家庭財產(chǎn)的風險隔離、財富代際傳承、合法節(jié)稅等原來只能在境外環(huán)境下才能實現(xiàn)的目標，這對資本資金外流可以起到比較明顯的抑制作用。
（三）中國家族信托面臨的問題
正是上述這些主客觀條件的出現(xiàn)，使家族信托登上了中國信托業(yè)的歷史舞臺，家族信托在中國正面臨著良好的發(fā)展機遇。但同時，一些法律法規(guī)及制度的滯后影響了家族信托的進一步發(fā)展。概況起來可分為以下幾個方面：
1、法律制度障礙
我國《信托法》并未明確家族信托這一信托類型，但家族信托的交易結(jié)構(gòu)并未違反《信托法》的相關(guān)規(guī)定，家族信托在國內(nèi)開展并無法律法規(guī)禁止。但是，這不代表家族信托在國內(nèi)開展沒有障礙。家族信托業(yè)務(wù)涉及的財產(chǎn)類型多樣，有資金、股權(quán)、不動產(chǎn)、動產(chǎn)等，包括實業(yè)領(lǐng)域或金融等各個行業(yè)，信托事務(wù)的處理可能在中國大陸，也可能在港澳臺地區(qū)或其他國家。就信托法律制度而言，家族信托在我國開展的制度障礙主要有如下三點：
第一，信托財產(chǎn)的登記?！缎磐蟹ā返谑畻l規(guī)定“設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力”。但是，我國立法機構(gòu)并未就信托財產(chǎn)如何辦理登記出臺具體的實施細則，使信托登記活動缺乏可操作性。在家族信托業(yè)務(wù)中，以需要辦理登記手續(xù)的財產(chǎn)設(shè)立信托將面臨無法辦理移轉(zhuǎn)（過戶）手續(xù)，或者不能進行以公示信托活動為目的的登記活動。這將影響信托的效力，對家族信托活動的開展影響很大。
第二，股權(quán)資產(chǎn)的管理。目前，我國的兩單家族信托的信托財產(chǎn)都為金融資產(chǎn)，金融投資、財富保值增值的屬性更重。由于我國《信托法》并未就股權(quán)資產(chǎn)的管理做出明確規(guī)定，如家族信托采用信托持股的架構(gòu)，則無法對企業(yè)的所有權(quán)、管理權(quán)及分紅權(quán)的清晰劃分提供法律依據(jù)，尤其是在發(fā)生委托人死亡事件時，該如何確定企業(yè)的管理者成為亟待解決的問題。
第三，外匯制度的管制。隨著改革開放的深入和民營資本的發(fā)展，許多企業(yè)家在國外也有巨額投資和資產(chǎn)，但由于我國法律對于境內(nèi)自然人持有外匯進行了一定的限制，因此如在境內(nèi)設(shè)立信托，無法將委托人在境外的資產(chǎn)進行托管，將國內(nèi)資產(chǎn)與國外資產(chǎn)統(tǒng)一打包于信托資產(chǎn)包，而是必須在境外就國外資產(chǎn)單獨設(shè)立信托。繁瑣的程序也阻礙了在境外有資產(chǎn)的企業(yè)家在中國境內(nèi)設(shè)立家族信托的步伐。
2、缺乏專業(yè)化服務(wù)
我國信托業(yè)務(wù)傳統(tǒng)領(lǐng)域是融資類業(yè)務(wù)，而非資產(chǎn)管理類業(yè)務(wù)。這與西方發(fā)達國家有著本質(zhì)的區(qū)別。國外的信托公司多以成立幾十年甚至百年以上，在“代人理財”方面有長期良好的信用度和管理經(jīng)驗。與之相比，國內(nèi)的信托公司多在建國以后方成立，并且國內(nèi)信托業(yè)務(wù)多以為資金需求方提供資金為導向，而非從高凈值客戶需求方面出發(fā)為其提供財富管理方案，所以在家族信托方面的經(jīng)驗明顯不足。這也加重了國內(nèi)高凈值人士將家族的資產(chǎn)完全交給機構(gòu)來運作的顧慮。另外，中國股市10年來的表現(xiàn)與宏觀經(jīng)濟完全背離，國內(nèi)投資人員也相對缺乏全球投資經(jīng)驗，因此還需要進一步努力才能達成為富豪財產(chǎn)保值增值的目標。
另一方面，家族信托的存續(xù)期限長，我國尚未對事務(wù)管理型信托明確收費標準?，F(xiàn)行的做法主要還是按照年費的方式收取。與傳統(tǒng)的融資類業(yè)務(wù)相比，家族信托短期內(nèi)的收益無法滿足信托公司對于利潤的需求，從而導致國內(nèi)信托在家庭財產(chǎn)類信托上的動力不足。
3、缺乏政府科學引導與政策支持
我國的信托業(yè)務(wù)目前主要在于幫助資金需求方搭建融資平臺，提供融資渠道。大多數(shù)信托公司開展信托業(yè)務(wù)時，通過信托架構(gòu)的設(shè)計，以投資人或受益人取得高收益率回報為對價，向融資方提供資金支持。這一做法使信托背離了其原有“受人之托，代人理財”的本質(zhì)，甚至將信托扭曲為高收益率、高風險的“合法”民間借貸。這一現(xiàn)象除了是由市場需求所決定之外，也是由政府未能及時就信托產(chǎn)業(yè)做出正確導向，提供科學的產(chǎn)業(yè)政策而導致。
在我國經(jīng)濟改革不斷深化的關(guān)鍵時期，政府應(yīng)做出有利于信托業(yè)可持續(xù)發(fā)展的政策調(diào)整，能盡快出臺與當前我國信托業(yè)發(fā)展相匹配的政策，同時各級地方政府也不應(yīng)簡單地將信托等同于與銀行并行的融資通道。家族信托產(chǎn)品在我國的發(fā)售為政府及時調(diào)整信托產(chǎn)業(yè)政策提供了良好的契機，通過對于家族信托的政策支持，努力使信托業(yè)的發(fā)展回歸本位，以代人理財為基點來培育信托公司的核心競爭力。

    三、發(fā)展中國家族信托行業(yè)的初步建議

（一）完善信托法律法規(guī)
2011年頒布的《信托法》，因本身的先天不足及與信托實務(wù)的脫節(jié)，導致業(yè)內(nèi)對修改《信托法》的呼聲漸高。就家族信托而言，我國《信托法》的修改應(yīng)首先側(cè)重于被詬病已久的信托登記制度。根據(jù)現(xiàn)行《信托法》，我國信托登記遵循的是登記生效主義，信托財產(chǎn)需要辦理登記手續(xù)的，只有依法辦理登記，信托才能產(chǎn)生法律效力。但是，采取該立法模式，勢必會對信托委托人的隱私權(quán)保護產(chǎn)生影響，打擊了委托人設(shè)立家族信托的積極性。在一些信托業(yè)較為發(fā)達的國家，信托登記通常采用的是“登記對抗主義”，例如，日本《信托法》規(guī)定，信托財產(chǎn)未經(jīng)辦理信托登記，不得以該財產(chǎn)屬于信托財產(chǎn)為由對抗第三人，但信托財產(chǎn)不辦理登記并不影響信托的效力。因此，我國在日后修改《信托法》可借鑒該立法例，采取登記對抗主義。在信托交易效率與交易安全之間達到更好地平衡。
另一方面，代人理財?shù)仁聞?wù)管理型信托將是我國信托發(fā)展的方向，因此，《信托法》的修訂應(yīng)側(cè)重于民事信托方面，并與《繼承法》、《物權(quán)法》等民法中的有關(guān)規(guī)定銜接。如明確信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬；在財產(chǎn)登記流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)，增設(shè)信托事由，對信托財產(chǎn)流轉(zhuǎn)稅費進行減免；允許設(shè)立專門的民事信托公司，增強私人財產(chǎn)保護和傳承的功能。
（二）加大家族信托宣傳力度
信托的基礎(chǔ)為信任，信任的前提是“充分了解”。我國正式接受信托制度的時間很短，社會對信托的認知度仍然較低，尤其是家族信托，在我國處于起步階段。對于中國的信托業(yè)和資產(chǎn)管理機構(gòu)來說，進行樹立家族信托理念的宣傳是開展家族信托業(yè)務(wù)的當務(wù)之急。信任是業(yè)務(wù)開展的基礎(chǔ)，只有讓社會公眾知曉家族信托的概念和功能，家族信托才能在中國信托市場中占有一席之地。
家族信托的需求是實實在在的。《2013胡潤財富報告》的數(shù)據(jù)顯示，截至2012年年底，我國的千萬富豪數(shù)量已達105萬人，億萬富豪人數(shù)達6.45萬人，而該階層的平均年齡現(xiàn)為41歲。隨著私人財富的不斷積累，該階層在未來十年內(nèi)人數(shù)會迅速增加，并呈現(xiàn)老齡化的趨勢。另一方面，福布斯中華網(wǎng)也對我國A股上市公司的公司類型進行了調(diào)查分析。截至2013年7月31日，共有2470家A股上市公司，1431家為民營企業(yè)。在1431家的民營企業(yè)中，共有711家民營上市的家族企業(yè)，占比為49.7%。自今年A股恢復了首次公開發(fā)行（IPO）后，家族企業(yè)在上市企業(yè)中所占比例呈上升趨勢。但在經(jīng)濟疲軟的環(huán)境下，已交由“二代”掌管的企業(yè)業(yè)績不如“一代”親自掌舵的企業(yè)。
（三）提高家族信托產(chǎn)品的創(chuàng)新能力
在資金信托領(lǐng)域，基金、銀行、券商、和保險已經(jīng)相當成熟，但信托公司要轉(zhuǎn)型并繼續(xù)發(fā)展資金信托，必須開辟新的領(lǐng)域與它們進行差別化競爭。信托公司必須立足于信托本源業(yè)務(wù)，以產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域為重點，以資源組合為手段，以市場優(yōu)化為原則，以金融創(chuàng)新為動力形成信托公司新的盈利模式。
在新興家族信托市場，每單信托產(chǎn)品的設(shè)計都需根據(jù)客戶的自身情況和不同需求量身定制，這為家族信托產(chǎn)品的設(shè)計提供了規(guī)劃空間。在家族信托產(chǎn)品的設(shè)計上，應(yīng)充分發(fā)揮信托業(yè)的靈活性。根據(jù)委托人的意愿和目的，結(jié)合信托財產(chǎn)的自身特點，合理進行產(chǎn)品創(chuàng)新，開發(fā)技術(shù)含量高、個性化強的家族信托產(chǎn)品。

   四、律師在家族信托業(yè)中的專業(yè)服務(wù)作用

家族信托產(chǎn)品由于其新穎性、復雜性、推廣時間短等特點，可能具有更多、更隱蔽的法律風險，其運作涉及眾多的法律關(guān)系，如何適應(yīng)這些法律關(guān)系的調(diào)整，則需要律師的專業(yè)知識和豐富經(jīng)驗的支撐和服務(wù)。律師在家族信托運作的各個階段都能夠參與其中，提供有效的法律服務(wù)。
（一）前期研發(fā)階段的法律服務(wù)
任何信托產(chǎn)品的設(shè)立都應(yīng)符合法律法規(guī)的規(guī)定，在信托項目立項前律師主要應(yīng)對信托財產(chǎn)和項目目的兩個方面進行合法性審查。
1、信托財產(chǎn)合法性審查
家族信托中，只要是委托人的財產(chǎn)，都可作為信托財產(chǎn)并服務(wù)于特定的信托目的。由于信托財產(chǎn)具有財產(chǎn)隔離的作用，信托機制具有財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的特性，信托財產(chǎn)很可能為委托人通過非法手段獲得。根據(jù)信托法律的規(guī)定，信托財產(chǎn)必須是投資者自己合法擁有的財產(chǎn)，否則應(yīng)認定信托目的非法。律師在進行形式審查和實質(zhì)審查的過程中，根據(jù)自己的專業(yè)化知識和從業(yè)經(jīng)驗，在各類信托文件中建立“防火墻”來避免這種風險。
另外，家族信托的產(chǎn)品設(shè)計要根據(jù)不同客戶的不同需求，在收益性、安全性、流動性等多方面的調(diào)研基礎(chǔ)上，設(shè)計出符合客戶需求的產(chǎn)品。因此，在信托產(chǎn)品前期的研發(fā)階段，律師應(yīng)就信托產(chǎn)品的產(chǎn)品設(shè)計與投資收益的制度安排提供及時、有效的法律咨詢。當信托產(chǎn)品的開發(fā)、產(chǎn)品設(shè)計中遇到法律問題或障礙時，律師可以及時進行法律論證，并提出解決法律問題或規(guī)避法律障礙的律師建議。
2、信托目的合法性審查
任何信托產(chǎn)品必須要有合法的信托目的，這是信托公司設(shè)立信托產(chǎn)品的基本前提，除了要符合《信托法》，當然也要遵守其他法律法規(guī)、不能損害國家、個人和其他組織的利益，家族信托也不例外。根據(jù)《信托法》的相關(guān)規(guī)定，信托資金應(yīng)有明確的投資方向和投資策略，且符合國家產(chǎn)業(yè)政策及其他有關(guān)規(guī)定。因此，律師可以根據(jù)家族信托所涉及的領(lǐng)域和有關(guān)法律法規(guī)進行合規(guī)性審查。
（二）信托產(chǎn)品設(shè)立階段的法律服務(wù)
根據(jù)我國法律規(guī)定，任何信托產(chǎn)品的設(shè)立都必須由專業(yè)律師對信托資產(chǎn)及信托資產(chǎn)投資單位進行盡職調(diào)查并出具法律意見書。信托公司委托專業(yè)律師進行盡職調(diào)查，不僅是其履行謹慎義務(wù)的體現(xiàn)，也有利于提高自身風險管理的能力。
經(jīng)過了前期的盡職調(diào)查與項目的可行性論證后，信托產(chǎn)品進入正式的設(shè)立階段。設(shè)立階段中，合同當事人將簽訂一系列的信托文件。對法律要素過于專業(yè)化的信托文件等，應(yīng)由專業(yè)律師來把握。律師主要可就信托架構(gòu)的優(yōu)化與信托合同的完善兩方面提供更為切實可行的方案，使委托人、信托機構(gòu)和受益人達到多贏的目的。
1、優(yōu)化信托架構(gòu)
信托財產(chǎn)獨立性特點使信托一旦有效設(shè)立，信托財產(chǎn)即從委托人、受托人和受益人的自有財產(chǎn)中分離出來而成為一項獨立的財產(chǎn)。就委托人而言，其一旦將財產(chǎn)交付信托，即喪失對該財產(chǎn)的所有權(quán)，從而使信托財產(chǎn)完全獨立于委托人的自有財產(chǎn)。這難免讓富豪們擔心其苦心經(jīng)營的企業(yè)及其積累的財富將完全受制于他人。在實踐操作中，委托人不會失去對信托財產(chǎn)的有效控制，而是通過信托架構(gòu)的設(shè)定等其他方式繼續(xù)對財產(chǎn)進行管理。方法之一是通過由信托設(shè)立子公司，由該子公司對信托財產(chǎn)進行管理，而委托人則可以由信托文件委任擔任該子公司的董事等職務(wù)，從而實現(xiàn)其對信托財產(chǎn)的直接管理，而信托公司則需要對子公司的運營負監(jiān)督的職責。子公司的經(jīng)營收益將被歸屬于信托財產(chǎn)，受益人則可以根據(jù)信托文件的相關(guān)條款取得該信托財產(chǎn)收益。
同時，為保證受托人對信托財產(chǎn)的管理盡到勤勉義務(wù)，可以在信托文件中設(shè)置保護人制度，對受托人的行為進行監(jiān)督。保護人在家族信托法律關(guān)系中扮演著重要的角色，其對信托的運作起到監(jiān)督的作用。保護人這一角色可以根據(jù)委托人的要求在信托文件中約定，一般來說，保護人可以由委托人或委托人指定其信任的人士（如律師）來擔任。對于保護人在信托架構(gòu)中的權(quán)利設(shè)置，鑒于保護人并非受托人，對信托財產(chǎn)不應(yīng)進行直接管理，因此建議僅賦予其對受托人就信托財產(chǎn)所做的重大決定的否決權(quán)。
另一方面，委托人過度的行使其對信托財產(chǎn)的管理權(quán)利將可能導致信托財產(chǎn)獨立性的喪失。若信托的設(shè)立單純的只是一個空殼，而對信托資產(chǎn)的管理經(jīng)信托合同的種種設(shè)置而完全受制于委托人，則這類信托的存在將挑戰(zhàn)信托獨立性的特性。因此，在信托文件的設(shè)定時，不僅需要關(guān)注保障委托人的權(quán)益，同時也要避免信托獨立性的喪失。
2、完善信托條款
家族信托一般可以存在上百年的時間，是委托人在設(shè)置時對其財產(chǎn)所做的一個長久規(guī)劃，因此具有經(jīng)歷時間長，存在動態(tài)因素多，不可預測性強的特性。例如，委托人、受益人、保護人在家族信托的存續(xù)中出現(xiàn)了不能繼續(xù)勝任或死亡情形時，承繼規(guī)則的建立將直接影響家族信托是否能穩(wěn)定的繼續(xù)存續(xù)。此時，可在信托條款中約定“受益人、保護人死亡的情況下可以首先由委托人另行指定；若委托人已先于受益人、保護人死亡的，則可以由受益人、保護人自己指定一名或多名人士（一般為家族成員）繼承原受益人或保護人所享有的收益權(quán)及管理、監(jiān)督的權(quán)利”，這樣的條款設(shè)計可使信托關(guān)系在信托當事人出現(xiàn)變化的情況下完成順利的過渡，起到“定分止爭”的作用?？梢姡谛磐性O(shè)立時，信托各方應(yīng)對信托條款的各方面進行細化磋商，以保障信托能按委托人意愿合理有效的長期存續(xù)。律師在信托設(shè)立時的參與，有助于將信托條款設(shè)置的更加完善。如上述通過保護人角色與信托管理委員會的設(shè)置，以加強對信托財產(chǎn)的管理，并盡可能地達到家族信托的委托人、受益人與受托人之間的利益平衡。另一方面，與家族成員直接持股相比，家族信托往往會明文禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓，從而阻塞甚至封閉了這一出路。為避免家族信托僵局的出現(xiàn)，律師可在信托文件中設(shè)置有效決策監(jiān)督與調(diào)解紛爭的治理機制，使家族信托能夠穩(wěn)定、有效的存續(xù)。

   五、結(jié)語

在中國，近年家庭財富迅速積累，財富分配、管理方面的需求將給家族信托行業(yè)的發(fā)展帶來可能。同時，老齡化社會呈加速發(fā)展趨勢，養(yǎng)老保障及財富傳承，對家族信托產(chǎn)品也提出了迫切的市場需求。
應(yīng)該講，家族信托是家族企業(yè)未來發(fā)展方向，讓最合適的人做最合適的事。在建立控股性質(zhì)的家族信托時，創(chuàng)立人不應(yīng)盲目從眾或一廂情愿，必須深入分析信托對家族與企業(yè)的長遠影響，謹慎權(quán)衡利弊，并以配套的治理機制促進信托發(fā)揮正面功能、削減負面影響，達成家族和諧永續(xù)經(jīng)營的目標。
在中國未來發(fā)展的十年內(nèi)，（超）高凈值人士及民營企業(yè)對于家族財富傳承的需求會進一步增大。律師應(yīng)該主動關(guān)注此類人士和企業(yè)，在從事其他法律項目中進行增值服務(wù)，向其提議家族企業(yè)的傳承問題，充分發(fā)揮律師在家族信托財富接力中的專業(yè)作用。

附：中國家族信托成功案例解析

案例一：吳亞軍、蔡奎家族信托
2012年11月20號，上市公司龍湖地產(chǎn)董事會主席，中國女首富吳亞軍離婚案，為中國家族企業(yè)利用信托處理同類事件樹立了一個樣本。764億港元的市值公司，577億港元的身家分割，龍湖地產(chǎn)估價并未因在這場離婚案受到太大影響。
原來早在2008年6月龍湖地產(chǎn)公司上市之前，吳亞軍與其丈夫蔡奎便已通過匯豐國際信托，各自設(shè)立了一個家族信托，將即將上市的公司股權(quán)分別轉(zhuǎn)移其中。（具體結(jié)構(gòu)如下圖）

吳亞軍與蔡奎先在開曼群島上注冊了龍湖地產(chǎn)的空殼公司，龍湖地產(chǎn)的股權(quán)由兩家注冊于英屬維爾京群島的公司持有，分別為Charm Talent以及Precious Full。之后，吳亞軍與蔡奎在英屬維爾京群島又注冊了一個名為Longfor Investment的公司，該公司股權(quán)由龍湖地產(chǎn)100%控股。Longfor Investment收購了嘉遜發(fā)展的全部已發(fā)行股本。這一部分正是吳亞軍打算用來上市的資產(chǎn)。Longfor Investment收購了嘉遜發(fā)展之后，又將股權(quán)分別以19.2億港幣和12.8億港幣的價格轉(zhuǎn)讓給Charm Talent 和Precious Full。至此，信托架構(gòu)已經(jīng)到了收尾階段。
吳亞軍和蔡奎將匯豐國際信托列為受托人之后，開始著手將各自的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給匯豐國際信托的全資子公司。匯豐國際信托的分支機構(gòu)幾乎遍布世界，尤其是在澤西、開曼、維爾京群島等離岸金融中心上。吳亞軍將Charm Talent所持有的所有嘉遜發(fā)展的股份全部轉(zhuǎn)讓給匯豐國際信托在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver Sea。而蔡奎也將Precious Full所持有的全部嘉遜發(fā)展股份轉(zhuǎn)讓給匯豐國際信托在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver land。這兩次轉(zhuǎn)讓以零代價的饋贈方式進行。信托成立之后，吳亞軍和蔡奎都不再直接控制龍湖集團的股權(quán)。
在這一架構(gòu)下，無論吳蔡兩人的身份性質(zhì)發(fā)生了何種變化，公司股權(quán)最終都需要通過家族信托基金匯于一體產(chǎn)生效力，這在一定意義上保障了兩大股東行動的一致性。

案例二：潘石屹、張欣家族信托
2002年，SOHO中國為了在海外上市，搭建了紅籌架構(gòu)。潘張二人通過私人公司控制了SOHO中國(Cayman)股權(quán)；接下來，SOHO中國(Cayman)設(shè)立了7家BVI公司，控制其境內(nèi)7家地產(chǎn)項目公司。其中，潘石屹透過Boyce(BVI)控制SOHO中國(開曼)47.39%股權(quán)，張欣透過Capevale(BVI)控制SOHO中國(Cayman)47.39%股權(quán)，夫妻二人的股權(quán)共計94.78%。此時，潘石屹和張欣分別擁有SOHO中國(Cayman)的均等股權(quán)。2005年11月14日，潘石屹將其在Boyce(BVI)的全部股份以饋贈方式轉(zhuǎn)讓給張欣。
SOHO中國的信托持股設(shè)計模式如下：張欣把Boyce及Capevale(BVI)的全部股份轉(zhuǎn)讓給Capevale(Cayman)（特意為成立信托而注冊的公司)；緊接其后，張欣把Capevale(Cayman)的全部股份授予匯豐信托。該筆信托屬于私人信托，最大的好處就是緊鎖股權(quán)。比如張欣在信托條款中設(shè)計了信托財產(chǎn)不可撤銷條款。而張欣則是該筆信托的授予人、保護人及全權(quán)受益人。潘、張二人作為Boyce及Capevale(BVI)的董事，通過對其控制，同時實現(xiàn)了將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移國外，和對SOHO中國的控制。（具體結(jié)構(gòu)如下圖）

案例三：李嘉誠家族信托

李嘉誠通過設(shè)立四家私人信托公司，設(shè)立了至少4個信托基金，分別持有旗下公司股份，并對每個信托基金指定了受益人。
李嘉誠首先成立了四個全權(quán)信托。The Li Ka-Shing Unity Discretionary Trust（下稱“DT1”）和另一全權(quán)信托（下稱“DT2”）為長江實業(yè)控股架構(gòu)的基礎(chǔ)，前述兩個信托的受托人分別為Li Ka-Shing Unity Trustee Corporation Limited下稱（“TDT1”）及Li Ka-Shing Unity Trustcorp Limited（下稱“TDT2”），TDT1與TDT2分別持有房產(chǎn)信托The Li ka-Shing Unity Trust（下稱“UT1”）的若干物業(yè)，但上述全權(quán)信托在UT1中不持有任何股份及利益。DT1及DT2的可能受益人包括李澤鉅、其妻子、子女及李澤楷。
第二層信托關(guān)系，Li Ka-Shing Unity Trustee Company Limited（下稱“TUT1”）為UT1的受托人，并以這一身份控制著其他公司。TUT1及其所控關(guān)聯(lián)公司共同持有長江實業(yè)的大部分股份，TUT1、TDT1和TDT2的全部已發(fā)行股本由Li Ka-Shing Unity Holdings limited（Unity Holdco）擁有，李家父子持有Li Ka-Shing Unity Holdings limited全部已發(fā)行股本。TUT1作為長江實業(yè)的股份權(quán)益受托人，從事長江實業(yè)的一般正常經(jīng)營業(yè)務(wù)，獨立行使其持有的長江實業(yè)股份權(quán)益的權(quán)利。同時，TUT1還以UT1受托人的身份持有長江基建的股份。
作為信托架構(gòu)基礎(chǔ)的另外兩個全權(quán)信托DT3和DT4，其受托人分別為Li Ka-Shing Castle Trustee Corporation Limited（下稱“TDT3”）和Li Ka-Shing Castle Trustcorp Limited（下稱“TDT4”）。TDT3和TDT4分別持有UT3的若干物業(yè)，但全權(quán)信托DT3和DT4在UT3任何信托財產(chǎn)中不具有任何權(quán)益。與長江實業(yè)控股安排相類似，李家父子通過持有Li Ka-Shing Castle Holdings Limited（Castle Holdco）全部股份以達到對于和記黃埔的實際控制。（具體結(jié)構(gòu)如下圖）

[本文作者：沈波，國浩律師事務(wù)所合伙人（上海）]

我國信托業(yè)務(wù)傳統(tǒng)領(lǐng)域是融資類業(yè)務(wù)，而非資產(chǎn)管理類業(yè)務(wù)。這與西方發(fā)達國家有著本質(zhì)的區(qū)別。國外的信托公司多以成立幾十年甚至百年以上，在“代人理財”方面有長期良好的信用度和管理經(jīng)驗。與之相比，國內(nèi)的信托公司多在建國以后方成立，并且國內(nèi)信托業(yè)務(wù)多以為資金需求方提供資金為導向，而非從高凈值客戶需求方面出發(fā)為其提供財富管理方案，所以在家族信托方面的經(jīng)驗明顯不足。這也加重了國內(nèi)高凈值人士將家族的資產(chǎn)完全交給機構(gòu)來運作的顧慮。

心曉年 發(fā)表于 2021-6-4 07:26
我國信托業(yè)務(wù)傳統(tǒng)領(lǐng)域是融資類業(yè)務(wù)，而非資產(chǎn)管理類業(yè)務(wù)。這與西方發(fā)達國家有著本質(zhì)的區(qū)別。國外的信托公司 ...

不完全贊同。

物權(quán)法和信托法沖突的地方：在家族信托財產(chǎn)歸屬方面，《信托法》第二條采取“委托給”的表述，未明確設(shè)立信托后信托財產(chǎn)的歸屬。英美法系信托制度將信托財產(chǎn)所有權(quán)區(qū)分為名義所有權(quán)和實質(zhì)所有權(quán)，設(shè)立信托后，受托人取得名義所有權(quán)可以自己的名義依信托本旨處分信托財產(chǎn)。所有權(quán)一分為二的概念在實行物權(quán)法定主義的大陸法系國家產(chǎn)生邏輯上的必然沖突，也導致了信托財產(chǎn)的歸屬不明的結(jié)果，這進而影響信托財產(chǎn)獨立性功能發(fā)揮。一旦信托財產(chǎn)獨立性不被承認，受托人在履行信托義務(wù)時候必定遇到重重阻礙。