【2020年5月4日】新個(gè)稅法下，如何破解海外家族信托難題？

新個(gè)稅法下，如何破解海外家族信托難題？

01 家族信托現(xiàn)狀
Law
中國(guó)的高凈值群體正在高速成長(zhǎng)，隨著財(cái)富積累速度加快，締造財(cái)富一代的年齡不斷增長(zhǎng)，如何實(shí)現(xiàn)財(cái)富的順利傳承成為亟待解決的問(wèn)題。目前的中國(guó)富豪榜上，近一半的上榜者年齡在50歲以上，他們的長(zhǎng)子、長(zhǎng)女平均年齡超過(guò)35歲，預(yù)計(jì)接下來(lái)的5—7年約有300萬(wàn)中國(guó)企業(yè)家將會(huì)把資產(chǎn)傳承至第二代手中，中國(guó)家族企業(yè)將很快迎來(lái)歷史上規(guī)模最大的一次家族傳承。在此背景下，家族信托作為一種新生事物逐步被國(guó)內(nèi)更廣泛的財(cái)富新貴所關(guān)注。
雖然家族信托這幾年勢(shì)頭正猛，但與歐美國(guó)家長(zhǎng)達(dá)數(shù)百年的家族財(cái)富管理歷史相比，我國(guó)的家族信托業(yè)務(wù)才剛剛起步，既需要一系列的配套法規(guī)和政策加以監(jiān)管，也需要大量的信托人才，而這兩者國(guó)內(nèi)的儲(chǔ)備均不足，社會(huì)對(duì)信托制度的認(rèn)識(shí)也還不夠充分，家族信托市場(chǎng)的培育仍然需要時(shí)間。因此，我國(guó)家族信托業(yè)務(wù)還未能成為傳統(tǒng)財(cái)富管理轉(zhuǎn)型的主流。隨著全球大多數(shù)政府聯(lián)合掀起打擊離岸避稅的浪潮，為防止開(kāi)曼群島、維爾京群島等“避稅天堂”泄露委托人信息，越來(lái)越多的富豪們開(kāi)始選擇將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到諸如新加坡、中國(guó)香港等低稅率國(guó)家和地區(qū)的海外家族信托。

02 家族信托簡(jiǎn)介
Law
家族信托的雛形可追溯到古羅馬帝國(guó)時(shí)期（公元前510年—公元前476年）。當(dāng)時(shí)《羅馬法》將外來(lái)人、解放自由人排斥于遺產(chǎn)繼承權(quán)之外。為避開(kāi)這樣的規(guī)定，羅馬人將自己的財(cái)產(chǎn)委托移交給其信任的第三人，要求為其妻子或子女利益代行對(duì)遺產(chǎn)的管理和處分，從而在實(shí)際上實(shí)現(xiàn)遺產(chǎn)繼承權(quán)。在美國(guó)，家族信托由來(lái)已久，是于19世紀(jì)末20世紀(jì)初，即鍍金年代（GildedAge）來(lái)臨之初由一些富裕家庭創(chuàng)造的。早期的家族信托受相同的法律法規(guī)監(jiān)管，設(shè)立家族信托方式較為單一。在經(jīng)歷了長(zhǎng)達(dá)25年的經(jīng)濟(jì)繁榮時(shí)期后（被稱為美國(guó)的第二個(gè)鍍金年代），許多州的法律也變得更靈活，設(shè)立和運(yùn)營(yíng)家族信托也變得更加容易——富人因此更容易實(shí)現(xiàn)其財(cái)富規(guī)劃和傳承的目標(biāo)。根據(jù)現(xiàn)行的《信托法》，信托是指委托人基于對(duì)受托人的信任，與受托人簽訂信托合同，將其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)委托給受托人，由受托人按照委托人的意愿以自己的名義管理信托財(cái)產(chǎn)，并在指定情況下由受益人獲得收益。而家族信托是指?jìng)€(gè)人作為委托人，以家庭財(cái)富的管理、傳承和保護(hù)為目的的信托，受益人一般為本家庭成員。
家族信托將資產(chǎn)的所有權(quán)與收益權(quán)相分離，富人一旦把資產(chǎn)委托給信托公司打理，該資產(chǎn)的所有權(quán)就不再歸他本人，但相應(yīng)的收益依然根據(jù)他的意愿收取和分配，不論離婚、意外死亡或被人追債，這筆錢(qián)都將獨(dú)立存在，不受影響。因此，家族信托能夠更好地幫助高凈值人群規(guī)劃未來(lái)財(cái)富傳承，即便委托人身故，依然可以按照委托人意愿對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配和處置，實(shí)現(xiàn)財(cái)富安全傳承，同時(shí)可以有效規(guī)避高昂的遺產(chǎn)稅等賦稅，發(fā)揮規(guī)避債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、婚姻風(fēng)險(xiǎn)、意外風(fēng)險(xiǎn)、信息泄露風(fēng)險(xiǎn)以及高稅收風(fēng)險(xiǎn)等各類(lèi)風(fēng)險(xiǎn)的綜合避險(xiǎn)職能。通常認(rèn)為，家族信托是為總資產(chǎn)超過(guò)2億美元的富裕家庭服務(wù)的，但實(shí)際上，家族信托的運(yùn)用已非常廣泛，一般富裕家庭也可使用這種工具規(guī)劃傳承財(cái)產(chǎn)。

03 海外家族信托簡(jiǎn)介
Law
海外家族信托，是指在有健全信托法的國(guó)家和地區(qū)，根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)建立的委托人、受托人及受益人之間的關(guān)系。海外家族信托一般都是離岸信托。在歐美地區(qū)，家族信托基金非常普遍，其中最為典型的是美國(guó)石油大亨洛克菲勒家族。該家族從1934年開(kāi)始為后人設(shè)立一系列遺產(chǎn)信托，由投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行專(zhuān)業(yè)管理，財(cái)產(chǎn)不受繼承人控制，在嚴(yán)格而復(fù)雜的家族信托計(jì)劃下，洛克菲勒家族至今仍在書(shū)寫(xiě)財(cái)富的傳奇。海外家族信托適用于英美法系，具有完善的法律制度規(guī)定，同時(shí)有大量判例予以細(xì)化規(guī)范。在英美法系下，海外家族信托資產(chǎn)的所有權(quán)與受益權(quán)分離，信托的委托人將財(cái)產(chǎn)權(quán)交給受托人，就屬于所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，財(cái)產(chǎn)權(quán)非常明確。

1.運(yùn)作流程
（1）受托人
海外信托的受托人可以是私人信托公司或?qū)I(yè)信托機(jī)構(gòu)，富裕家庭有時(shí)會(huì)自己創(chuàng)立私人信托公司，家族成員作為公司股東，管理家族信托的運(yùn)營(yíng)。在澤西島、百慕大、開(kāi)曼群島、英屬維爾京群島（BVI）等地均可成立私人信托公司。專(zhuān)業(yè)信托機(jī)構(gòu)通常是銀行信托部、獨(dú)立信托公司等，它們通常在很多州都有分支機(jī)構(gòu)，能夠?yàn)楦辉＜易逶O(shè)立永久信托；同時(shí)也能夠在滿足謹(jǐn)慎投資人的情況下，最大限度地為富裕家族投資理財(cái)，實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)增值目標(biāo)。

（2）設(shè)立海外家族信托的基本流程
委托人將其境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至信托公司控股的海外公司，作為信托資產(chǎn)。通過(guò)信托公司（受托人）設(shè)立信托機(jī)構(gòu)，指定受益人，簽訂相關(guān)協(xié)議。信托關(guān)系成立后，受托人按委托人意愿，日常運(yùn)作及執(zhí)行信托資產(chǎn)的管理、處置及分配。

設(shè)立海外家族信托流程圖

（3）海外家族信托的功能和目的
海外家族信托的功能通常是多面的，包括資產(chǎn)隔離保護(hù)、家族財(cái)富傳承、公司架構(gòu)稅收優(yōu)化、IPO上市前稅收籌劃等。資產(chǎn)隔離保護(hù)和財(cái)富傳承是家族信托的兩大基本功能。通過(guò)將家族資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給專(zhuān)業(yè)第三方受托人機(jī)構(gòu)，可以實(shí)現(xiàn)法律所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，有效保護(hù)資產(chǎn)，而不受婚姻變故、債權(quán)人追索等情況的影響。但這有賴于信托契約的精心設(shè)計(jì)，以確保在法律上信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了有效的轉(zhuǎn)移。同時(shí)，通過(guò)信托契約的設(shè)計(jì)，可以在一定程度上將信托財(cái)產(chǎn)保值增值，以及對(duì)未來(lái)信托財(cái)產(chǎn)按照委托人的設(shè)想進(jìn)行分配，將其分配給家族受益人（包括委托人本人）。

盡管不是家族信托的基本功能和主要目的，但通過(guò)合理的設(shè)計(jì)和籌劃，也可以實(shí)現(xiàn)公司架構(gòu)稅收優(yōu)化、IPO上市前稅收籌劃的目的。例如，在IPO上市前將上市主體及其下層資產(chǎn)裝進(jìn)海外信托，在IPO上市后股票增值部分可以截留在信托中；在信托財(cái)產(chǎn)分配給受益人之前，在籌劃得當(dāng)?shù)那闆r下，可以延遲納稅。

2.稅務(wù)考量
成功的海外家族信托，需要仔細(xì)斟酌考量。在進(jìn)行合理設(shè)計(jì)時(shí)，須考慮的因素是多方面的，包括信托商業(yè)目的、信托財(cái)產(chǎn)類(lèi)別、信托當(dāng)事人的國(guó)籍和稅務(wù)居民身份、受托人與信托設(shè)立地之選擇、委托人的權(quán)利保留、信托保護(hù)人之選擇、可撤銷(xiāo)信托與不可撤銷(xiāo)信托之選擇、境外信托收益和外匯管制等。下面主要討論海外家族信托的稅務(wù)考量因素及稅務(wù)處理。

（1）設(shè)立時(shí)稅務(wù)考量
委托人把信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受托人，牽涉委托人應(yīng)否給核定轉(zhuǎn)讓所得以及受托人有沒(méi)有應(yīng)稅接受捐贈(zèng)所得兩個(gè)稅務(wù)問(wèn)題。中國(guó)目前暫時(shí)沒(méi)有專(zhuān)門(mén)針對(duì)贈(zèng)與行為征收的“贈(zèng)與稅”。因此，個(gè)人委托人把信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受托人的行為唯一可能涉及的中國(guó)稅收是中國(guó)個(gè)人所得稅。信托資產(chǎn)的稅務(wù)問(wèn)題涉及信托成立時(shí)、信托存續(xù)期對(duì)信托資產(chǎn)進(jìn)行管理與投資時(shí)、信托資產(chǎn)分配時(shí)這三個(gè)階段。

委托人把信托財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給受托人具有合理性，也是信托業(yè)界的常規(guī)安排。同時(shí)，信托的基本職能和目的是資產(chǎn)隔離與財(cái)富傳承，而不是為了避稅。因此，在信托架構(gòu)及文件內(nèi)容得當(dāng)?shù)那闆r下，委托人把信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受托人的行為有較好的法律依據(jù)，可不被稅務(wù)機(jī)關(guān)核定應(yīng)納稅額。

出于外匯及投資便利或搭建紅籌架構(gòu)的種種考慮，很多稅收居民個(gè)人，包括大量的中國(guó)內(nèi)地企業(yè)家在境外擁有離岸公司，常見(jiàn)的離岸公司注冊(cè)地包括中國(guó)香港、新加坡、維爾京群島、開(kāi)曼群島等。受該規(guī)則的影響，中國(guó)內(nèi)地居民個(gè)人直接或間接擁有的用來(lái)投資的傳統(tǒng)離岸公司基本都將成為“受控外國(guó)企業(yè)”。這意味著，如果這些公司在當(dāng)年不做利潤(rùn)分配并缺少合理的理由，那么這些離岸公司將被視同以其利潤(rùn)每年對(duì)中國(guó)居民個(gè)人股東進(jìn)行了分配，并由后者繳納20%的個(gè)人所得稅。

（2）存續(xù)期間受托方稅務(wù)考量
在中國(guó)信托法下設(shè)立的信托屬于合同關(guān)系。中國(guó)法律沒(méi)有普通法下的法律所有權(quán)和受益所有權(quán)分離的信托概念，也沒(méi)有就海外信托的法律和稅務(wù)處理有任何規(guī)定。所以，海外信托各方在信托存續(xù)期間就信托收益的中國(guó)稅務(wù)情況非常不明確。

在實(shí)際操作中，中國(guó)相關(guān)部門(mén)一般把海外信托財(cái)產(chǎn)的法律所有權(quán)人視為信托財(cái)產(chǎn)的所有人，不會(huì)進(jìn)一步考慮信托下的受益所有權(quán)。因此，在信托存續(xù)期間，信托取得的信托受益是否需要繳納任何中國(guó)稅收，很可能是根據(jù)受托人管理運(yùn)營(yíng)信托的行為進(jìn)行判斷。同時(shí)，信托、受托人、開(kāi)曼公司、BVI控股公司、中國(guó)香港控股公司是否需要就其取得的收益繳納任何中國(guó)稅收，應(yīng)該是根據(jù)它們的管理運(yùn)營(yíng)安排作出判斷。

作為外國(guó)企業(yè)，如果受托人、開(kāi)曼公司、BVI控股公司、中國(guó)香港控股公司是中國(guó)稅務(wù)上的非居民企業(yè)以及在中國(guó)境內(nèi)沒(méi)有中國(guó)稅務(wù)上的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，它們僅需要就來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)的所得（如中國(guó)公司支付的利息、股息、特許權(quán)使用費(fèi)和租金所得、轉(zhuǎn)讓中國(guó)公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得等）全額繳納中國(guó)預(yù)提所得稅，不需要就來(lái)源于中國(guó)境外的所得繳納任何中國(guó)稅收。如果受托人、開(kāi)曼公司、BVI控股公司、中國(guó)香港控股公司是中國(guó)稅務(wù)上的居民企業(yè)或在中國(guó)境內(nèi)有中國(guó)稅務(wù)上的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，相關(guān)公司需要就其中國(guó)境內(nèi)及境外所得全額繳納中國(guó)企業(yè)所得稅。因此，通過(guò)合理的稅收籌劃，受托人、開(kāi)曼公司、BVI控股公司、中國(guó)香港控股公司避免成為居民企業(yè)或在中國(guó)境內(nèi)構(gòu)成機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所顯得尤為重要。

（3）存續(xù)期間委托、受益方稅務(wù)考量
新《個(gè)人所得稅法》引入了反避稅條款，包括一般反避稅規(guī)則和與關(guān)聯(lián)交易或受控外國(guó)公司相關(guān)的特殊反避稅規(guī)則。

如果中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為該海外信托架構(gòu)設(shè)立不具有合理的商業(yè)目并獲取不當(dāng)?shù)亩愂绽?，則可能會(huì)使用一般反避稅規(guī)則將信托財(cái)產(chǎn)由委托人轉(zhuǎn)讓給受托人的行為視為無(wú)效。根據(jù)新《個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》第二十七條規(guī)定，不具有合理商業(yè)目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。如果稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為委托人把信托財(cái)產(chǎn)給受托人的行為無(wú)效，可能視同委托人實(shí)際繼續(xù)擁有該信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行征稅。即使海外信托不進(jìn)行利潤(rùn)分配，稅務(wù)機(jī)關(guān)也可能根據(jù)《個(gè)人所得稅法》中的受控外國(guó)公司規(guī)則視同信托進(jìn)行利潤(rùn)分配。因此，通過(guò)合理的信托設(shè)計(jì)，盡量減少稅務(wù)機(jī)關(guān)適用一般反避稅規(guī)則或受控外國(guó)公司反避稅規(guī)則的風(fēng)險(xiǎn)，也顯得尤為重要。

（4）信托財(cái)產(chǎn)分配稅務(wù)考量
中國(guó)稅收居民個(gè)人需要就取得的《個(gè)人所得稅法》列舉的所得項(xiàng)目繳納中國(guó)個(gè)人所得稅，而不論所得來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)還是中國(guó)境外?！秱€(gè)人所得稅法》列舉了多項(xiàng)所得，對(duì)于取得信托分配的時(shí)候?yàn)橹袊?guó)稅收居民個(gè)人的受益人來(lái)說(shuō)，所取得的信托分配收益可能屬于偶然所得?！秱€(gè)人所得稅法實(shí)施條例》規(guī)定，偶然所得是指?jìng)€(gè)人得獎(jiǎng)、中獎(jiǎng)、中彩以及其他偶然性質(zhì)的所得。

對(duì)于個(gè)人取得的所得，難以界定應(yīng)納稅所得項(xiàng)目的，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)確定。對(duì)于難以界定的所得項(xiàng)目，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)具有很大的自由裁量權(quán)，因此，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)可能把信托收益確定為“其他偶然性質(zhì)的所得”。對(duì)于偶然所得，需要全額征收20%的個(gè)人所得稅。這時(shí)，取得信托分配的時(shí)候?yàn)橹袊?guó)稅收居民個(gè)人的受益人可能需要就其取得的信托分配收益全額繳納20%的個(gè)人所得稅。相應(yīng)地，如果受托人是非居民企業(yè)、信托分配的行為在中國(guó)境外完成以及分配的財(cái)產(chǎn)在中國(guó)境外，取得信托分配的時(shí)候不是中國(guó)稅收居民個(gè)人的受益人，就不需要就其取得的信托分配收益繳納中國(guó)稅收。

3.《個(gè)人所得稅法》規(guī)定
根據(jù)現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》，如果BVI公司賺取收入但不向股東作任何股息分配，股東不需要繳納個(gè)人所得稅；如果BVI公司也未被認(rèn)定為內(nèi)地居民企業(yè)，對(duì)于賺取的收入則不需要繳納中國(guó)稅收。

根據(jù)《個(gè)人所得稅法》，此安排屬于“居民個(gè)人控制的，或者居民個(gè)人和居民企業(yè)共同控制的，設(shè)立在實(shí)際稅負(fù)明顯偏低的國(guó)家或地區(qū)的企業(yè)，無(wú)合理經(jīng)營(yíng)需要，對(duì)應(yīng)當(dāng)歸屬于居民個(gè)人的利潤(rùn)不作分配或者減少分配”的情形，根據(jù)反避稅條例，收入可被視為應(yīng)該分配的股息，而需要繳納20%的個(gè)人所得稅。

信托資產(chǎn)分配關(guān)系示例圖

海外家族信托的設(shè)立，通常會(huì)伴隨著設(shè)立人以零對(duì)價(jià)贈(zèng)與的方式將境外資產(chǎn)（如境外公司股權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)、境外投資賬戶等）裝入海外信托。

此外，根據(jù)《個(gè)人所得稅實(shí)施條例》第十六條，個(gè)人將財(cái)產(chǎn)用于捐贈(zèng)、償債、贊助、投資等用途的，應(yīng)當(dāng)視同轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)并繳納個(gè)人所得稅，但國(guó)務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門(mén)另有規(guī)定的除外。另外，新《個(gè)人所得稅法》引入了一般反避稅規(guī)則以及關(guān)聯(lián)交易規(guī)則。這對(duì)部分高凈值個(gè)人的財(cái)富規(guī)劃，尤其是涉及海外架構(gòu)的財(cái)富規(guī)劃方案，會(huì)產(chǎn)生非常直接的影響。在新《個(gè)人所得稅法》下搭建境外信托結(jié)構(gòu)時(shí)，需要充分意識(shí)到《個(gè)人所得稅法》改革對(duì)信托結(jié)構(gòu)的影響，包括信托設(shè)立時(shí)的潛在涉稅風(fēng)險(xiǎn)、信托存續(xù)期間的受控外國(guó)企業(yè)規(guī)則的適用等，及時(shí)并盡早地找到恰當(dāng)?shù)慕鉀Q方案，以避免稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

受托人即信托公司是完全獨(dú)立于設(shè)立人的機(jī)構(gòu)，因此，從理論上看，將資產(chǎn)裝入海外信托不屬于個(gè)人與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來(lái)，所以并不屬于上述條款的調(diào)整范圍。
另外，即使信托結(jié)構(gòu)被穿透，進(jìn)而導(dǎo)致將資產(chǎn)裝入海外信托的行為被視為設(shè)立人向受益人（通常是設(shè)立人的近親屬）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，那么根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào)第十三條的規(guī)定，低價(jià)向近親屬轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)被視為具有正當(dāng)理由的行為，也不屬于應(yīng)當(dāng)被調(diào)整的范圍。

值得注意的是，現(xiàn)行《個(gè)人所得稅法》不只對(duì)稅收居民的身份進(jìn)行了重新定義，還首次引入了反避稅條款，而這一條款的引入，直接引發(fā)了欲避稅的高凈值人群及富裕家族在境內(nèi)外進(jìn)行資產(chǎn)配置及投資架構(gòu)的不確定性。

綜上，在過(guò)去，非居民個(gè)人間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)境內(nèi)公司股權(quán)時(shí)一般不會(huì)帶來(lái)中國(guó)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。但是一旦非居民個(gè)人間接轉(zhuǎn)讓中國(guó)境內(nèi)公司股權(quán)被納入調(diào)整范圍，而且相關(guān)股權(quán)架構(gòu)和安排缺乏合理商業(yè)目的，則持股架構(gòu)會(huì)被穿透，進(jìn)而導(dǎo)致非居民個(gè)人需要就該間接轉(zhuǎn)讓在中國(guó)繳納20%的個(gè)人所得稅。如果這樣，將無(wú)疑會(huì)對(duì)海外家族信托的設(shè)立產(chǎn)生重大影響。

本文節(jié)選自《新個(gè)人所得稅法解讀：政策分析、實(shí)務(wù)操作與稅收籌劃》，更多內(nèi)容請(qǐng)參考本書(shū)。