【連載】投資公司稅務(wù)架構(gòu)搭建與籌劃

投資公司稅務(wù)架構(gòu)搭建與籌劃的6大步驟和18個(gè)操作要點(diǎn)

來源：華稅

【編者按】國家提出“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”后，包括稅收優(yōu)惠政策在內(nèi)的各項(xiàng)鼓勵(lì)投資的政策如雨后春筍紛紛出臺(tái)，各類投資機(jī)構(gòu)應(yīng)時(shí)而生。在投資公司設(shè)立以及投資經(jīng)營的過程中，由于投資者稅法意識(shí)淡漠以及對(duì)具體稅收政策的不了解，在使用各種“稅務(wù)籌劃”方法中，部分投資者不僅沒有有效降低稅負(fù)，反而引發(fā)了各種行政及刑事責(zé)任，代價(jià)慘痛。本期，華稅律師針對(duì)投資者面臨的這一難題，基于華稅稅務(wù)律師稅務(wù)籌劃的實(shí)踐，給投資者進(jìn)行稅務(wù)籌劃提供了極具實(shí)操性的建議，以幫助投資者充分享受區(qū)域性及行業(yè)性的稅收優(yōu)惠政策，合法、合理降低稅負(fù)。

步驟一：評(píng)估商業(yè)目的及商業(yè)計(jì)劃

要點(diǎn)1：不同的商業(yè)目的要有不同的稅務(wù)架構(gòu)

脫離企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略和商業(yè)計(jì)劃的稅務(wù)籌劃方案無疑是空中樓閣。投資公司在搭建未來稅務(wù)架構(gòu)過程中，需要充分衡量自身的商業(yè)目的和發(fā)展計(jì)劃，以設(shè)計(jì)符合公司未來發(fā)展需要的運(yùn)營架構(gòu)。

商業(yè)目的	稅務(wù)架構(gòu)
投資“套現(xiàn)”	減少投資退出的稅負(fù)，減少持股的層級(jí)
通過資本市場(chǎng)做大做強(qiáng)	考慮重組、再投資中的稅負(fù)等，間接持股為宜
融資需要	如股權(quán)質(zhì)押，可以采用間接持股
股權(quán)激勵(lì)	在持股公司的層面設(shè)計(jì)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃

    另外，現(xiàn)實(shí)中由于股東人數(shù)較多，或公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，以及公司決策的效率，往往也需要通過間接持股的方式方能實(shí)現(xiàn)。

要點(diǎn)2：投資“退出”的稅負(fù)成本要未雨綢繆

投資獲取收益后，需要按照稅法規(guī)定繳納稅金，是一筆實(shí)實(shí)在在的現(xiàn)金流出。通常而言，待投資實(shí)現(xiàn)收益后再進(jìn)行稅務(wù)籌劃，往往為時(shí)已晚。，因此，投資不是目的，實(shí)現(xiàn)盈利才是投資者的目的，也是投資價(jià)值的體現(xiàn)。因此，投資者在投資之初，就應(yīng)該充分考慮投資退出的稅負(fù)成本。持股方式的不同，投資退出的稅負(fù)成本也不同。一般而言，通過公司間接持股在投資退出時(shí)，勢(shì)必面臨控股公司重復(fù)納稅的問題，間接持股的“夾層”越多，稅負(fù)越重。自然人直接持股在退出投資時(shí)，則只需按照轉(zhuǎn)讓收益的繳納一道個(gè)人所得稅。

步驟二：調(diào)查境內(nèi)“稅收洼地”

要點(diǎn)3：哪些區(qū)域性稅收優(yōu)惠政策可以用

投資者在投資過程中，對(duì)區(qū)域性稅收等優(yōu)惠政策把握不準(zhǔn)，誤用已失效或因違背上位法而自始無效的地方稅收等優(yōu)惠政策，將無法獲得預(yù)期的經(jīng)濟(jì)利益。雖然2015年國務(wù)院通過《關(guān)于稅收等優(yōu)惠政策相關(guān)事項(xiàng)的通知》（國發(fā)〔2015〕25號(hào)）停止了稅收優(yōu)惠政策的專項(xiàng)清理工作，投資者還是應(yīng)該根據(jù)國務(wù)院2014年年底頒布的《關(guān)于清理規(guī)范稅收等優(yōu)惠政策的通知》（國發(fā)〔2014〕62號(hào)）對(duì)擬使用的稅收等優(yōu)惠政策進(jìn)行充分的合法性審查，并與省級(jí)立法及相關(guān)稅務(wù)行政部門溝通確認(rèn)。

62號(hào)文清理對(duì)象	說明
與國家財(cái)稅制度矛盾	對(duì)于地方政府出臺(tái)的與我國統(tǒng)一的財(cái)稅制度相沖突的相關(guān)稅收等優(yōu)惠政策，因法律位階的沖突，自然無效。
超出稅收等優(yōu)惠政策實(shí)施時(shí)限	對(duì)于延期實(shí)施的稅收優(yōu)惠政策，在未經(jīng)國家立法機(jī)關(guān)再次授權(quán)之前，屬于一種越權(quán)行為
未經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)	國務(wù)院作為我國最高行政管理機(jī)關(guān)，可以根據(jù)國家整體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，針對(duì)某地區(qū)出臺(tái)稅收等優(yōu)惠政策，未經(jīng)國務(wù)院審查批準(zhǔn)，地方擅自出臺(tái)的稅收等優(yōu)惠政策，不符合國家整體部署和利益

要點(diǎn)4：境內(nèi)“稅收洼地”的選擇

我國針對(duì)東、中、西部的不同發(fā)展階段與特點(diǎn)實(shí)施了不同的稅收優(yōu)惠政策，目前，東部地區(qū)突出行業(yè)性的稅收優(yōu)惠政策，同時(shí)針對(duì)廣東橫琴新區(qū)、福建平潭綜合實(shí)驗(yàn)區(qū)、深圳前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)等地符合條件的鼓勵(lì)類產(chǎn)業(yè)企業(yè)出臺(tái)了減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅的優(yōu)惠政策，主要集中在高科技、文化、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)等幾個(gè)方向。就中西部地區(qū)而言，由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)滯后，區(qū)域性的稅收優(yōu)惠較多，面向的產(chǎn)業(yè)也較為廣泛，給企業(yè)提供了更多的空間。尤其是在西部大開發(fā)的政策背景下，針對(duì)新疆、西藏等地出臺(tái)了諸多稅收等優(yōu)惠政策。

類型	重點(diǎn)發(fā)展產(chǎn)業(yè)	主要稅收優(yōu)惠	財(cái)政補(bǔ)貼
深圳 前海	金融業(yè)、高端服務(wù)業(yè)（現(xiàn)代物流、信息服務(wù)、科技服務(wù)、文化創(chuàng)意）	產(chǎn)業(yè)目錄內(nèi)符合條件的企業(yè)可以享受15%的企業(yè)所得稅優(yōu)惠；個(gè)稅優(yōu)惠政策	對(duì)金融行業(yè)進(jìn)行財(cái)政補(bǔ)貼； 對(duì)境外高端和緊缺人才個(gè)稅進(jìn)行補(bǔ)貼，等等
廣東 橫琴	高新技術(shù)、醫(yī)藥衛(wèi)生、科教研發(fā)、文化創(chuàng)意、商貿(mào)服務(wù)	目錄內(nèi)符合條件的企業(yè)享受15%的企業(yè)所得稅優(yōu)惠；出臺(tái)增值稅、消費(fèi)稅等優(yōu)惠政策	對(duì)港澳居民個(gè)稅補(bǔ)貼；企業(yè)、個(gè)人貢獻(xiàn)獎(jiǎng)勵(lì)；企業(yè)辦公用房補(bǔ)貼，等等
福建 平潭	高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)（4大項(xiàng)）、服務(wù)業(yè)（4大項(xiàng)）、農(nóng)業(yè)及海洋產(chǎn)業(yè)、生態(tài)環(huán)保業(yè)、公共設(shè)施管理業(yè)等	目錄內(nèi)符合條件的企業(yè)享受15%的企業(yè)所得稅優(yōu)惠；出臺(tái)增值稅、消費(fèi)稅、個(gè)稅等優(yōu)惠政策	對(duì)臺(tái)灣居民個(gè)稅補(bǔ)貼；
重慶 兩江	國家鼓勵(lì)類產(chǎn)業(yè)	符合條件的企業(yè)2020年減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅；對(duì)高科技企業(yè)實(shí)施更加優(yōu)惠的政策	重慶市不分享地方稅收留成，有很大的財(cái)政自主權(quán)；同時(shí)針對(duì)重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)設(shè)立基金，予以支持
新疆 喀什	涉及產(chǎn)業(yè)眾多，共34大項(xiàng)，433項(xiàng)產(chǎn)業(yè)	產(chǎn)業(yè)目錄內(nèi)符合條件的企業(yè)可以享受企業(yè)所得稅“5免”優(yōu)惠，力度大	地方出臺(tái)專門文件；可以進(jìn)行協(xié)商，一事一議

要點(diǎn)5：建立利潤匯集以及對(duì)外投資的平臺(tái)

對(duì)于有持續(xù)投資投資者而言，可以通過稅務(wù)架構(gòu)的搭建，建立符合自身商業(yè)計(jì)劃的資本運(yùn)營以及投資平臺(tái)，一方面實(shí)現(xiàn)投資收益的回流；另一方面可以將投資收益繼續(xù)對(duì)外投資，并借助投資平臺(tái)實(shí)現(xiàn)并購等商業(yè)目的。將持股平臺(tái)作為投資擴(kuò)張、資本運(yùn)作的平臺(tái)，在實(shí)現(xiàn)橫向、縱向擴(kuò)張時(shí)，對(duì)現(xiàn)有實(shí)體運(yùn)營公司架構(gòu)不會(huì)造成沖擊，同時(shí)，通過申請(qǐng)?zhí)厥庑缘亩悇?wù)處理，降低交易的稅負(fù)，降低交易雙方的交易成本，有利于資本運(yùn)作的順利推進(jìn)。

要點(diǎn)6：通過遷址或重組的方式重塑架構(gòu)

對(duì)于投資者而言，最優(yōu)稅務(wù)架構(gòu)的搭建，頂層設(shè)計(jì)最好，但是卻不現(xiàn)實(shí)，通常需要通過調(diào)整現(xiàn)有公司的架構(gòu)的方式來實(shí)現(xiàn)，可以采取的方式有：

方式	分析
遷址	根據(jù)《稅收征收管理法》及其實(shí)施細(xì)則、《稅務(wù)登記管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，納稅人進(jìn)行稅務(wù)遷移時(shí)，因住所、經(jīng)營地點(diǎn)變動(dòng)，不涉及改變稅務(wù)登記機(jī)關(guān)的，應(yīng)申報(bào)辦理變更稅務(wù)登記；因住所、經(jīng)營地點(diǎn)變動(dòng)，涉及改變稅務(wù)登記機(jī)關(guān)的，應(yīng)向原稅務(wù)登記機(jī)關(guān)申報(bào)辦理注銷稅務(wù)登記，并在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向遷達(dá)地稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)辦理稅務(wù)登記。納稅人辦理注銷稅務(wù)登記前，應(yīng)當(dāng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)提交相關(guān)證明文件和資料，結(jié)清應(yīng)納稅款、多退（免）稅款、滯納金和罰款，繳銷發(fā)票、稅務(wù)登記證件和其他稅務(wù)證件，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，辦理注銷稅務(wù)登記手續(xù)。
重組	通過合并、分立、股權(quán)收購等方式實(shí)現(xiàn)架構(gòu)的調(diào)整。2014年底，財(cái)政部、國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財(cái)稅〔2014〕109號(hào)），將適用特殊性稅務(wù)處理的資產(chǎn)（股權(quán)）收購中被收購資產(chǎn)（股權(quán)）的比例由不低于75%調(diào)整為不低于50%。2015年6月，《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》出臺(tái)，企業(yè)重組適用特殊性稅務(wù)處理只需匯算清繳期備案即可，條件大大放寬

步驟三：搭建中間控股公司

要點(diǎn)7：股息紅利的無稅回流

根據(jù)2008年之前的稅法規(guī)定，內(nèi)資企業(yè)之間的股息紅利收入，低稅率企業(yè)分配給高稅率企業(yè)要補(bǔ)稅率差。2008年后，鑒于股息紅利是稅后利潤分配形成的，對(duì)居民企業(yè)之間的股息紅利收入免征企業(yè)所得稅，是國際上消除法律性雙重征稅的通行做法，新企業(yè)所得稅法也采取了這一做法。根據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第八十三條，居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益免稅有兩大條件：一是直接投資；二是不包括持有股份公司公開發(fā)行股票不足12個(gè)月的情形，符合這兩個(gè)條件的，不僅可以享受免稅待遇，而且無論作為投資方的企業(yè)適用稅率高于、等于、還是低于被投資企業(yè)，都不需要考慮稅率差，不涉及補(bǔ)稅問題。因此，符合條件的中間控股公司，對(duì)投資中的股息紅利回流不會(huì)產(chǎn)生額外稅負(fù)成本。

要點(diǎn)8：融資功能中間控股公司

被譽(yù)為“珠三角曼哈頓”的深圳前海片區(qū)，與香港隔海灣相望。未來的前海，將依托香港國際金融中心、貿(mào)易中心、航運(yùn)中心、外匯交易中心等優(yōu)勢(shì)以及服務(wù)競爭優(yōu)勢(shì)，和深圳產(chǎn)業(yè)服務(wù)等優(yōu)勢(shì)，重點(diǎn)發(fā)展現(xiàn)代物流、航運(yùn)服務(wù)、供應(yīng)鏈管理、創(chuàng)新金融等產(chǎn)業(yè)。同時(shí)，政府出臺(tái)了大量的金融服務(wù)業(yè)優(yōu)惠政策及財(cái)稅優(yōu)惠政策鼓勵(lì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。符合條件入駐前海的企業(yè)將在融資方面獲得巨大的支持和便利。對(duì)于有持續(xù)投資、擴(kuò)大規(guī)模需求的企業(yè)而言，可以在前海設(shè)立承擔(dān)融資功能的中間控股公司，將資金不斷進(jìn)行各項(xiàng)投資。

要點(diǎn)9：境外架構(gòu)的引入

按照我國稅法規(guī)定，境外投資方轉(zhuǎn)讓非居民中間控股公司股權(quán)，間接導(dǎo)致中國居民企業(yè)股權(quán)被轉(zhuǎn)讓的情形，由于轉(zhuǎn)讓所得非來自中國境內(nèi)，在中國不產(chǎn)生納稅義務(wù)。由此，基于未來國際并購及投資退出的考慮，投資企業(yè)可選擇引入境外架構(gòu)。

步驟四：確定投資平臺(tái)的組織形式

要點(diǎn)10：合伙企業(yè)分析

合伙企業(yè)在稅收上被視為“透明實(shí)體”，直接針對(duì)股東納稅，實(shí)行“先分后稅”，在投資退出時(shí)，可以實(shí)現(xiàn)一道稅的目的，同時(shí)，可以將個(gè)人的納稅地點(diǎn)由被投資企業(yè)所在地變?yōu)楹匣锲髽I(yè)所在地，因此，合伙企業(yè)具有一定的節(jié)稅優(yōu)勢(shì)。但是，同時(shí)，也必須指出，根據(jù)財(cái)政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財(cái)稅[2008]159號(hào)），合伙企業(yè)年度應(yīng)納稅所得額的范圍是“合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得”，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤），即利潤分配與否均需納稅，從這一點(diǎn)來看，公司制在推遲納稅方面具有優(yōu)勢(shì)。

要點(diǎn)11：公司形式分析

與合伙企業(yè)不同，公司制在運(yùn)營階段需要繳納企業(yè)所得稅。2008年《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》實(shí)施后，境內(nèi)外企業(yè)所得稅稅率統(tǒng)一定為25%，如果被投對(duì)象沒有享受行業(yè)或區(qū)域性的稅收優(yōu)惠政策，一般而言，境內(nèi)的公司在運(yùn)營階段稅負(fù)基本相當(dāng)。由此，公司制在投資退出的過程中投資面臨重復(fù)納稅問題，但是對(duì)于投資者而言，個(gè)人所得稅的繳納是在公司分配時(shí)，因此，公司對(duì)于延遲納稅具有一定優(yōu)勢(shì)。

要點(diǎn)12：總分公司匯總納稅的運(yùn)用

投資者也可以利用現(xiàn)有總分公司的稅收政策進(jìn)行一定籌劃。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，居民企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立不具有法人資格的營業(yè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)匯總計(jì)算并繳納企業(yè)所得稅。為此，國家稅務(wù)總局發(fā)布了《跨地區(qū)經(jīng)營匯總納稅企業(yè)所得稅征收管理辦法》（2012年第57號(hào)），規(guī)定跨地區(qū)經(jīng)營匯總納稅企業(yè)實(shí)行“統(tǒng)一計(jì)算、分級(jí)管理、就地預(yù)繳、匯總清算、財(cái)政調(diào)庫”的企業(yè)所得稅征收管理辦法。匯總納稅企業(yè)總機(jī)構(gòu)和分支機(jī)構(gòu)就地分期預(yù)繳企業(yè)所得稅，年終由總機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)進(jìn)行企業(yè)所得稅的年度匯算清繳，多退少補(bǔ)稅款。因此，選擇將總公司注冊(cè)于稅負(fù)較低的地區(qū)，實(shí)際運(yùn)營的分公司在東部地區(qū)，可以實(shí)現(xiàn)匯總納稅的目的。

步驟五：簽署投資協(xié)議

要點(diǎn)13：投資協(xié)議如何簽署

對(duì)于投資者而言，通過簽訂書面的《投資合作協(xié)議》對(duì)項(xiàng)目合作過程中雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行規(guī)定是一種較為穩(wěn)妥的策略。在強(qiáng)化合同中的民事因素以及明確相關(guān)稅收等優(yōu)惠政策合法依據(jù)的同時(shí)，還應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注其他的涉稅條款，如稅收優(yōu)惠政策的解釋權(quán)條款、申請(qǐng)財(cái)政獎(jiǎng)勵(lì)等優(yōu)惠政策的審批標(biāo)準(zhǔn)條款、財(cái)政返還的方式、期間、計(jì)算口徑等。需要提醒的是，企業(yè)在與政府進(jìn)行項(xiàng)目合作時(shí)一定要在專業(yè)稅務(wù)律師的幫助下進(jìn)行交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)，擬定相關(guān)配套合同范本，爭取己方利益最大化。

步驟六：稅收優(yōu)惠的申請(qǐng)與維持

要點(diǎn)14：積極申請(qǐng)行業(yè)性稅收優(yōu)惠

在稅法不斷完善以及稅收征管不斷嚴(yán)格的背景下，充分利用各種稅收優(yōu)惠政策是實(shí)現(xiàn)企業(yè)稅負(fù)降低的現(xiàn)實(shí)途徑。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，“國家對(duì)重點(diǎn)扶持和鼓勵(lì)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)和項(xiàng)目，給予企業(yè)所得稅優(yōu)惠”。由此，一系列針對(duì)國家對(duì)重點(diǎn)扶持和鼓勵(lì)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)和項(xiàng)目的稅收優(yōu)惠規(guī)章相繼出臺(tái)，其中針對(duì)高新技術(shù)企業(yè)、創(chuàng)投企業(yè)、文化企業(yè)、集成電路企業(yè)所出臺(tái)的一系列稅收優(yōu)惠政策更為相關(guān)企業(yè)提供了廣闊的發(fā)展契機(jī)。因此，站在投資者的角度，無論是投資平臺(tái)公司還是被投公司，都應(yīng)該積極申請(qǐng)各種行業(yè)性的稅收優(yōu)惠，實(shí)現(xiàn)稅務(wù)成本的最小化。

要點(diǎn)15：依法獲取主管部門的審批、備案

對(duì)于高新技術(shù)企業(yè)、創(chuàng)投企業(yè)、文化企業(yè)而言，在申請(qǐng)享受行業(yè)性稅收優(yōu)惠政策前，往往需要到相關(guān)主管部門審批、備案，然后方能享受相應(yīng)的稅收優(yōu)惠政策。因此，企業(yè)應(yīng)熟悉獲得相應(yīng)資質(zhì)的流程和條件，依法獲得相應(yīng)資質(zhì)，為充分利用國家優(yōu)惠政策節(jié)約經(jīng)營成本創(chuàng)造空間。

要點(diǎn)16：注重投資平臺(tái)公司的日常稅務(wù)管理

投資平臺(tái)在運(yùn)營過程中，應(yīng)規(guī)范公司內(nèi)部稅務(wù)管理事項(xiàng)，做好相關(guān)資料的收集與歸檔工作，并根據(jù)主管部門的要求提交資質(zhì)證明及備案材料，以實(shí)現(xiàn)持續(xù)享受稅收優(yōu)惠之目的；同時(shí)，為了更好的維持稅收優(yōu)惠，可以尋求專業(yè)稅務(wù)機(jī)構(gòu)合作處理后續(xù)的涉稅管理事項(xiàng)，并應(yīng)加強(qiáng)與地方政府及主管稅務(wù)機(jī)關(guān)等職能部門的有效溝通與協(xié)調(diào)。

要點(diǎn)17：關(guān)聯(lián)交易納稅調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)的控制

出于反避稅的考量，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例以專門章節(jié)對(duì)特別納稅調(diào)整做出了規(guī)定。2014年，《一般反避稅管理辦法(試行)》發(fā)布，對(duì)跨境交易納稅調(diào)整做出了規(guī)定，2014年《國家稅務(wù)總局關(guān)于特別納稅調(diào)整監(jiān)控管理有關(guān)問題的公告》（2014年第54號(hào)）出臺(tái)，對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)特別納稅調(diào)整監(jiān)控管理的工作程序以及企業(yè)的權(quán)利義務(wù)等相關(guān)問題進(jìn)行了明確，內(nèi)容雖短，卻成為反避稅增收的重要文件。企業(yè)需對(duì)此公告高度重視，做好相關(guān)資料收集與歸檔工作，對(duì)關(guān)聯(lián)交易合理定價(jià)，并且通過借助經(jīng)驗(yàn)豐富的稅務(wù)機(jī)構(gòu)的力量，與地方稅務(wù)機(jī)關(guān)充分溝通與交流，盡量規(guī)避關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓定價(jià)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

要點(diǎn)18：虛開增值稅專用發(fā)票等刑事風(fēng)險(xiǎn)的防范

“營改增”完成后，“虛開”“代開”等行為將被認(rèn)定為刑事犯罪行為，刑法第205條的虛開增值稅專用發(fā)票罪；刑法第208條的非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪；刑法第206條的偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪等等，上述情形，個(gè)人和單位所受的最高處罰可判無期徒刑?？梢姡眠`規(guī)發(fā)票進(jìn)行抵扣將面臨嚴(yán)重的法律后果，是不能觸碰的紅線。投資者在投資經(jīng)營以及稅務(wù)籌劃過程中，應(yīng)該強(qiáng)化對(duì)增值稅專用發(fā)票的管理，提高合規(guī)性。另外，根據(jù)最新《稅收征收管理法修訂草案（征求意見稿）》的規(guī)定，增加了納稅人騙取稅收優(yōu)惠資格的法律責(zé)任條款，“納稅人以欺騙手段取得稅收優(yōu)惠資格的，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)取消其稅收優(yōu)惠資格，并處五萬元以下的罰款；導(dǎo)致不繳或者少繳稅款的，依照本法第九十七條逃避繳納稅款規(guī)定處理。涉嫌犯罪的，移送司法機(jī)關(guān)依法處理”。企業(yè)在申請(qǐng)稅收優(yōu)惠時(shí)，需更加審慎，注重合法合規(guī)性。

總結(jié)：

新一輪稅制改革下，稅收法定被提到了新的高度，包括營改增、稅收征管法等稅制的改革，對(duì)納稅人稅務(wù)管理的規(guī)范性提出了更高的要求，同時(shí)也應(yīng)看到，稅收征管的規(guī)范化也為稅務(wù)籌劃提供了更大的空間，無論是企業(yè)還是個(gè)人都可以通過稅收籌劃爭取自身利益的最大化。華稅律師認(rèn)為，稅收籌劃是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，投資方應(yīng)從長遠(yuǎn)規(guī)劃和整體利益考慮，合理合法節(jié)稅。長期以來，境外跨國公司在全球化投資的過程中，無不是架構(gòu)先行，他們利用國際間的稅負(fù)差異，以及各國稅法及國家（地區(qū)）間稅收協(xié)定的漏洞，在將稅負(fù)率控制在極低的水平同時(shí)，通過轉(zhuǎn)讓定價(jià)等方式將巨額利潤留存稅負(fù)極低的國家（地區(qū)）。從境內(nèi)來看，由于區(qū)域性稅收等優(yōu)惠政策的存在，各地也存在一定的稅負(fù)差。尤其，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于稅收等優(yōu)惠政策相關(guān)事項(xiàng)的通知》（國發(fā)〔2015〕25號(hào)），停止清理各地出臺(tái)的稅收優(yōu)惠等政策，企業(yè)應(yīng)該抓住這一契機(jī)，積極通過優(yōu)化運(yùn)營架構(gòu)，爭取享受到國家及地方稅收、財(cái)政補(bǔ)貼等優(yōu)惠政策，實(shí)現(xiàn)未來運(yùn)營及投資退出階段稅負(fù)成本最小化。

如何搭建中國企業(yè)海外并購的交易結(jié)構(gòu)？

一、交易結(jié)構(gòu)類型

目前比較普遍采用的交易結(jié)構(gòu)有如下類型：

按照購買標(biāo)的不同，交易結(jié)構(gòu)可以分為資產(chǎn)收購和股權(quán)收購；

就買方收購結(jié)構(gòu)而言，可能是直接收購，也可能通過設(shè)置境外的一層或多層收購平臺(tái)進(jìn)行收購，即所謂間接收購；

買方可能是單一的買方，也可能是買方聯(lián)合體。由于資金、信息和資源、技術(shù)等方面的不足以及為了增強(qiáng)境外收購的競爭力，中國公司可能會(huì)與國內(nèi)或國外的其他公司組成聯(lián)合體，以實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)；

股權(quán)收購的交易中，可能采用100%收購或部分收購，并在收購后與賣方形成合資公司的安排；

部分收購的交易中，又分為收購多數(shù)股份與收購少數(shù)股份；

在股權(quán)收購的交易中，買方既可能購買老股（一般稱為股權(quán)購買），也可能購買目標(biāo)公司新發(fā)行的股份（一般稱為股權(quán)認(rèn)購）；

股權(quán)交易中，可能在交易之前先進(jìn)行資產(chǎn)剝離，因此包含一定資產(chǎn)交易的特點(diǎn)。

二、買方設(shè)置離岸結(jié)構(gòu)的主要考量因素

（一）稅務(wù)節(jié)省

節(jié)稅通常是中國公司選擇設(shè)置離岸結(jié)構(gòu)進(jìn)行收購的最重要的原因之一。離岸結(jié)構(gòu)很大程度上也是由稅務(wù)結(jié)構(gòu)決定的。因此，公司一般聘請(qǐng)稅務(wù)顧問主導(dǎo)設(shè)計(jì)離岸結(jié)構(gòu)。如果公司還有其他訴求，需要一并告知稅務(wù)顧問，由其綜合考慮。

律師主要是根據(jù)從事并購交易的經(jīng)驗(yàn)提供一些參考性的意見，比如過往項(xiàng)目上使用過的節(jié)稅結(jié)構(gòu)，或是，根據(jù)律師對(duì)公司的了解，提示公司一些可能被公司遺漏的考量因素等。此外，稅務(wù)結(jié)構(gòu)設(shè)立步驟可能與交易步驟有關(guān)，比如在簽約前還是簽約之后設(shè)立境外結(jié)構(gòu)有無區(qū)別，律師也可以提供意見。

（二）融資便利和較低的融資成本

境外市場(chǎng)上融資成本往往比較低，并且主要的金融市場(chǎng)，比如香港、新加坡，都沒有類似國內(nèi)的嚴(yán)格的外匯管制，資金跨境流動(dòng)比較方便，因此，很多中國公司希望從境外市場(chǎng)上獲得并購融資。因此，這也是很多中國公司在搭建境外結(jié)構(gòu)時(shí)會(huì)考慮的因素。比如不少中國公司選擇香港搭建第一層的境外平臺(tái)，其中很重要的原因就是為了方便的獲得融資。

（三）境外戰(zhàn)略布局

在設(shè)置境外架構(gòu)中，很多公司不僅僅是考慮單次的交易，而是為整個(gè)境外布局設(shè)置合理的結(jié)構(gòu)。這種情況下，需要考慮選取合理的國家或地區(qū)設(shè)置控股公司，作為管理境外資產(chǎn)的母公司。這樣境外子公司的利潤不一定必須回到國內(nèi)的母公司，而是可以留在境外持股公司，作為經(jīng)營境外資產(chǎn)和后續(xù)進(jìn)行收購的資金。這種情況下，公司一定要重視境外結(jié)構(gòu)的搭建，因?yàn)榻Y(jié)構(gòu)一旦設(shè)置要逆轉(zhuǎn)就很困難。公司需要與稅務(wù)、法律和商務(wù)方面的顧問充分討論，謹(jǐn)慎作出選擇。比較常見的境外控股公司設(shè)立地包括香港、新加坡、開曼群島等。

（四）防火墻

通過設(shè)置獨(dú)立的公司結(jié)構(gòu)隔離責(zé)任也是在境外擁有或計(jì)劃投資多個(gè)項(xiàng)目的中國公司需要考慮的因素。比如，在能源項(xiàng)目中，通常針對(duì)項(xiàng)目設(shè)立子公司，以隔離不同項(xiàng)目之間的風(fēng)險(xiǎn)。

（五）靈活性

多層的境外架構(gòu)能夠?yàn)橹袊驹诠芾碣Y產(chǎn)方面帶來靈活性，包括可以進(jìn)行夾層融資（即利用不同層的公司進(jìn)行融資），出售資產(chǎn)的結(jié)構(gòu)也更加靈活（可以選擇出售不同層的公司的股權(quán)）。但需要注意，多層結(jié)構(gòu)下管理鏈條較長，也可能給管理帶來一定困難，并且管理成本會(huì)比較大。

三、買方聯(lián)合體結(jié)構(gòu)的主要考量因素

（一）選擇合適的合作方

這主要是一個(gè)商業(yè)考量。中國公司除了需要根據(jù)自身的商業(yè)戰(zhàn)略，選擇優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的合作方之外，很重要的，還需要考慮聯(lián)合體成員之間商業(yè)上的信任基礎(chǔ)——這一點(diǎn)無論是對(duì)于交易的成功，還是交易成功之后目標(biāo)公司或目標(biāo)資產(chǎn)的整合和運(yùn)營都是非常重要的。信任基礎(chǔ)包括多種因素，例如，聯(lián)合體成員之間的熟悉程度，以及成員之間在商業(yè)目標(biāo)方面的一致性。如果聯(lián)合體成員之間相互不信任，可能會(huì)導(dǎo)致交易進(jìn)度的延誤，從而錯(cuò)失交易機(jī)會(huì)；或是為了促成交易而擱置爭議，導(dǎo)致收購后的經(jīng)營中遇到問題。

（二）妥善處理聯(lián)合體成員間的利益分歧

各個(gè)聯(lián)合體成員的利益訴求可能不盡一致，這一點(diǎn)與合資項(xiàng)目中合資各方的利益訴求可能不一致是類似的。雖然各方都希望收購成功，但是不同的投資人希望通過投資獲得的東西可能是不一樣的。比如：聯(lián)合體中的產(chǎn)業(yè)投資人，通常也是主要投資方，一般側(cè)重考慮收購的戰(zhàn)略意義，希望通過長期持有被收購的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)來獲得盈利和協(xié)同效應(yīng)；基金投資人則通常更注重短期回報(bào)，對(duì)回報(bào)率的要求也更高，并要求在一定期限屆滿之后退出；工程承包商參與聯(lián)合體時(shí)，通常更注重能夠獲得項(xiàng)目EPC的機(jī)會(huì)，并在項(xiàng)目建設(shè)完成后退出。再比如：主要投資人要求對(duì)被收購的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的絕對(duì)控制，要求會(huì)計(jì)上能夠并表，甚至希望在未來尋求上市；而占投資比例較小的投資人則希望能一定程度參與經(jīng)營，并對(duì)經(jīng)營上的一些重大事項(xiàng)享有控制權(quán)。

為了避免潛在的利益分歧對(duì)項(xiàng)目構(gòu)成不利影響，聯(lián)合體各方需要從合作初始就對(duì)與聯(lián)合體安排有關(guān)的重大商業(yè)和法律問題交換意見，以及時(shí)發(fā)現(xiàn)分歧并及時(shí)尋找解決方案。為了使溝通更有效率，可以由律師就聯(lián)合體安排相關(guān)的重大商業(yè)和法律問題提供條款清單，由聯(lián)合體各方審閱并提出意見后，作為討論的基礎(chǔ)。在各方就清單達(dá)成一致之后，清單將作為后續(xù)談判的基礎(chǔ)。此外，從商業(yè)的角度，也需要聯(lián)合體各方持有一定開放的態(tài)度。比如，產(chǎn)業(yè)投資人需要能夠理解基金投資人關(guān)于回報(bào)率和退出機(jī)制的要求，而同時(shí)基金投資人在退出年限和回報(bào)率方面也需要有一定靈活性。再比如，尋求控股權(quán)的一方需要照顧小權(quán)益投資人對(duì)于重大事項(xiàng)的控制權(quán)，特別是，在小權(quán)益投資人對(duì)于經(jīng)營更有經(jīng)驗(yàn)的情況下，需要更多依賴其開展實(shí)際經(jīng)營；而小權(quán)益投資人也需要能夠理解控股一方對(duì)于控制權(quán)的需求，特別是會(huì)計(jì)并表的需要。如果分歧確實(shí)不能調(diào)和，聯(lián)合體中的主要投資人需要考慮是繼續(xù)采用聯(lián)合體投資，還是重新組建聯(lián)合體（包括要求某些成員退出），甚至退出交易。

（三）聯(lián)合體安排需要能夠配合交易安排

交易安排是指買賣雙方之間的交易工作安排和時(shí)間表。聯(lián)合體之間的各項(xiàng)安排，包括何時(shí)簽署聯(lián)合體協(xié)議、何時(shí)設(shè)立聯(lián)合體投資平臺(tái)、何時(shí)向賣方進(jìn)行報(bào)價(jià)、聯(lián)合體成員各自所需要的內(nèi)部審批有哪些、時(shí)限如何；聯(lián)合體各個(gè)成員需要完成的外部審批有哪些，如何組織協(xié)調(diào)；聯(lián)合體各個(gè)成員為并購交易進(jìn)行的融資如何安排和協(xié)調(diào)等，都需要根據(jù)交易的時(shí)間表，形成明確的工作計(jì)劃，包括不同的里程碑和具體工作團(tuán)隊(duì)。這個(gè)計(jì)劃中的主要工作節(jié)點(diǎn)通常會(huì)體現(xiàn)在聯(lián)合體協(xié)議的條款清單和聯(lián)合體協(xié)議中，以便各方執(zhí)行。

四、全部收購與部分收購的主要考量因素

在中國公司希望與境外的賣方形成合資公司的情況下，會(huì)采用部分收購的方式。與100%收購相比，這種方式更復(fù)雜，因?yàn)槌斯蓹?quán)交易，買方還需要考慮在并購后與賣方的合資公司安排。

（一）雙方戰(zhàn)略是否一致

有些情況下，雙方均希望長期合作，通過合資公司的方式長期共同經(jīng)營資產(chǎn)，雙方在戰(zhàn)略上是一致的。而有些情況下，僅是買方希望賣方在一定期限內(nèi)保留股權(quán)，主要目的是一定程度上控制并購的風(fēng)險(xiǎn)，并實(shí)現(xiàn)并購后的平穩(wěn)過渡，而賣方則希望完全退出，即使接受一定期限內(nèi)保留股權(quán)的安排，也會(huì)要求在期限屆滿后享有退出權(quán)。這種情況下，賣方一般不愿意接受合資期間的風(fēng)險(xiǎn)，即會(huì)要求享有出售期權(quán)，并且出售價(jià)格需要不低于首次交易的購買對(duì)價(jià)。這種情況下，買賣雙方是否能夠調(diào)和戰(zhàn)略上的分歧將成為能否達(dá)成合資安排以及合資安排能否實(shí)現(xiàn)買方的目的的關(guān)鍵。

（二）在部分購買的情況下，購買控股權(quán)還是少數(shù)股權(quán)主要取決于買方的商業(yè)策略

近年來，不少中國公司已經(jīng)放棄了收購必須控股的想法，而是根據(jù)實(shí)際需要選擇控股還是少數(shù)參股。有些情況下，也會(huì)采取先少數(shù)參股，之后分階段提高持股比例的做法。

五、資產(chǎn)并購與股權(quán)并購結(jié)構(gòu)確定的主要考量因素

（一）稅負(fù)

除特殊情況下有其他的考量因素外，資產(chǎn)并購與股權(quán)并購結(jié)構(gòu)的選擇通常是由稅負(fù)來決定的。因此，買方需要聘請(qǐng)稅務(wù)顧問分析不同結(jié)構(gòu)下的稅務(wù)成本。同時(shí)，需要注意，賣方顯然也會(huì)考慮稅負(fù)問題，因此，這是一個(gè)需要雙方討論確定的問題。

（二）法律規(guī)定方面的障礙

有些情況下，目標(biāo)公司所在國存在特殊的法律規(guī)定，導(dǎo)致無法選擇某個(gè)結(jié)構(gòu)，或采用某個(gè)結(jié)構(gòu)進(jìn)行交易特別困難。比如，對(duì)于目標(biāo)公司的某個(gè)關(guān)鍵證照，當(dāng)?shù)胤煽赡芤?guī)定股權(quán)交易下，該證照不需要變更或變更程序簡單，但資產(chǎn)交易下，該證照必須重新申請(qǐng)，而申請(qǐng)時(shí)間較長或是不確定性較大。這種情況下，可能就不適宜采用資產(chǎn)交易的方式。

（三）通過盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題

有些情況下，通過對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)，目標(biāo)公司存在一些問題，比如公司股權(quán)權(quán)屬不清晰、公司治理混亂、存在大量的關(guān)聯(lián)交易、有高額負(fù)債等，這些問題在股權(quán)交易下屬于嚴(yán)重問題，而如果采用資產(chǎn)交易則不需要考慮這些問題或是這些問題比較容易解決。這種情況下可能會(huì)考慮采用資產(chǎn)交易的方式。

六、股權(quán)購買與股權(quán)認(rèn)購結(jié)構(gòu)確定的主要考量因素

股權(quán)購買的交易標(biāo)的是老股，交易對(duì)象是目標(biāo)公司的股東；而股權(quán)認(rèn)購的交易標(biāo)的是新股，交易對(duì)象是目標(biāo)公司。這一區(qū)別導(dǎo)致兩種結(jié)構(gòu)在資金流向和交易文件方面都有比較大的區(qū)別。股權(quán)購買交易中，購買對(duì)價(jià)支付給賣方（即目標(biāo)公司的股東），而股權(quán)認(rèn)購交易中，認(rèn)購款支付給目標(biāo)公司。采用哪一種方式取決于買賣雙方的戰(zhàn)略和談判地位。比如，在某些交易中，賣方希望獲得資金并實(shí)現(xiàn)退出，那么賣方就不可能接受股份認(rèn)購的方式。又比如，在某些交易中，買方進(jìn)入目標(biāo)公司是要幫助目標(biāo)公司實(shí)現(xiàn)一定戰(zhàn)略目標(biāo)，比如開發(fā)新項(xiàng)目、改建已有項(xiàng)目等，買方希望資金能夠進(jìn)入目標(biāo)公司，那么買方可能就會(huì)希望采用股份認(rèn)購的方式。此外，有些情況下，買方會(huì)將這兩種方式配合使用，以同時(shí)滿足買方和賣方的訴求。

七、涉及資產(chǎn)剝離方案的結(jié)構(gòu)確定主要考量因素

包含資產(chǎn)剝離方案的結(jié)構(gòu)是一個(gè)比較特殊的結(jié)構(gòu)，它一般適用于以下的情況：買方僅希望購買或是賣方僅出售目標(biāo)公司所持有的部分資產(chǎn)，而雙方又不愿意采用資產(chǎn)交易的方式。這種情況下，賣方有兩種做法：一種是將不出售的資產(chǎn)剝離出目標(biāo)公司，再將目標(biāo)公司的股份出售給買方；另一種是將出售的資產(chǎn)剝離到一個(gè)新的公司，再將該新公司的股份出售給買方。

該結(jié)構(gòu)以股權(quán)交易為主要框架，但是混合了資產(chǎn)交易的一些特點(diǎn)，體現(xiàn)在交易文件上，即此類交易的交易文件中會(huì)包含一份非常詳細(xì)的資產(chǎn)剝離清單。該清單包含資產(chǎn)交易的核心內(nèi)容，包括資產(chǎn)范圍，和剝離完成的標(biāo)志（類似于資產(chǎn)交易中賣方的交割義務(wù)清單）。