并購(gòu)協(xié)議：12個(gè)核心涉稅條款的制備

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交易合同不僅是納稅義務(wù)判定的重要依據(jù)，同時(shí)也是涉稅法律風(fēng)險(xiǎn)的重要來(lái)源，一些重大交易，典型的如并購(gòu)交易，因?yàn)槿鄙俦匾纳娑悧l款或者條款存在缺陷，后續(xù)導(dǎo)致法律糾紛和經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)損失的案例比比皆是。

1、直接支付涉稅風(fēng)險(xiǎn)金額

就實(shí)踐效果而言，保證和賠償條款可能無(wú)法有效保護(hù)買方的利益，因而，如能在并購(gòu)交易交割時(shí)由賣方向買方直接支付相關(guān)涉稅風(fēng)險(xiǎn)金額（或，直接降低交易價(jià)格），可能更簡(jiǎn)便易行（但這取決于雙方的談判地位等因素才能決定是否可以如此安排）

2、陳述、保證

陳述事實(shí)，通常表現(xiàn)為對(duì)某項(xiàng)事件的保證，該保證可能會(huì)因某些潛在問題被披露而失去效力。

條款示例：“該公司應(yīng)付的稅款已按時(shí)支付”

通常，賣方會(huì)提供一份針對(duì)陳述與保證條款的單獨(dú)的披露清單：（1）披露清單是對(duì)陳述與保證條款有保留的事實(shí)；（2）披露清單一般會(huì)在交易合同簽署前準(zhǔn)備就緒；（3）需要關(guān)注下述“披露”情形/條款：一是不合理的或者延遲的披露；二是試圖以披露來(lái)避免賠償?shù)臈l款。

3、契約/承諾

承諾將來(lái)的作為（肯定式承諾）或不作為（否定式承諾），通常只覆蓋交割前的期間，不過(guò)，也可能對(duì)交割日后的事項(xiàng)進(jìn)行承諾

條款示例：“交割前，賣方應(yīng)敦促目標(biāo)公司繼續(xù)遵從稅法，而目標(biāo)公司應(yīng)繼續(xù)履行稅法規(guī)定的申報(bào)納稅義務(wù)”

4、賠償條款

合同一方產(chǎn)生涉稅損失后可從另一方獲得補(bǔ)償/賠償，以下為關(guān)于主要的賠償范圍及時(shí)效條款之說(shuō)明：

“籃子”：除非訴求的賠償總額超過(guò)規(guī)定的金額，否則，不予賠償（總額起賠點(diǎn)）

最小的訴求：?jiǎn)我坏脑V求金額如果達(dá)不到最小訴求底限，則不予賠償（單一起賠點(diǎn)）

上限：最大賠償金額不超過(guò)雙方同意的某一特定額度（如：收購(gòu)價(jià)格的一定比例，或者，以收購(gòu)價(jià)格為上限）

對(duì)買方有利的稅務(wù)賠償條款應(yīng)使稅務(wù)賠償不受任何最小或者最大限額的限制，并涵蓋整個(gè)法定稅務(wù)追溯期

賠償是否能最終實(shí)現(xiàn)：（1）當(dāng)收購(gòu)后需要賠付時(shí)，買方是否可以找到賣方？（2）賣方是否有能力支付賠償？（3）索賠的過(guò)程復(fù)雜而漫長(zhǎng), 即便贏了官司, 具體執(zhí)行也會(huì)有困難；（4）通常賠償額有上限并且有一定的時(shí)限限制

5、為什么需要兩種層面的保護(hù)？

賠償條款提供總體性的保護(hù)，陳述/保證與契約/承諾條款是賣方對(duì)于具體事件作出的保證或承諾，會(huì)促使賣方披露潛在的問題。

特定注意事項(xiàng)：（1）稅務(wù)陳述/保證與契約/承諾條款及賠償條款需要盡量充分避免模棱兩可的條款；（2）設(shè)計(jì)陳述/保證條款、契約/承諾條款和賠償條款時(shí)，應(yīng)重視參考盡職調(diào)查報(bào)告的結(jié)果；（3）稅務(wù)陳述/保證與契約/承諾條款及賠償條款的時(shí)效性，應(yīng)考慮法定的稅務(wù)追溯期(statute of limitations)，前述條款最好應(yīng)有效至法定的追溯期屆滿后30天或更久（稅務(wù)稽查的發(fā)起及通知需要時(shí)間，因此，應(yīng)保證追溯期屆滿足夠久）6、其他保護(hù)手段主要包括：（1）在交易總價(jià)中減去；（2）稅務(wù)負(fù)債由賣方繼承；（3）托管賬戶；（4）暫扣/延時(shí)/有條件付款。稅務(wù)條款的談判取決于交易類別以及具體談判進(jìn)程：

7、其他需要關(guān)注的條款：

（1）合同當(dāng)事人 ：涉及的國(guó)家/地區(qū)

（2）“稅”的定義：是否已包括所有適用的稅種，如：外國(guó)稅、資本利得稅、交易稅、流轉(zhuǎn)稅？是否包含了利息、滯納金、罰款、合同稅務(wù)責(zé)任等？

（3）交易先決條件；

（4）交易稅負(fù)：誰(shuí)承擔(dān)與交易有關(guān)的稅負(fù)（50/50？）

（5）交易架構(gòu)和有關(guān)稅務(wù)影響

（6）買賣雙方在稅務(wù)事項(xiàng)上的合作，如：納稅選擇 (tax election)；收購(gòu)價(jià)款分?jǐn)?(purchase price allocation)等等