【2020年10月23日】案例分析：龍韻傳媒（603729）行政監(jiān)管-資金占用（合同預付款形式）

2019年11月20日，上海龍韻傳媒集團股份有限公司（下稱“龍韻傳媒”、“上市公司”，A股證券代碼 603729）收到上海證監(jiān)局警示函，上市公司及其實際控制人被采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。上市公司并于2020年7月14日收到上交所通報批評的紀律處分，記入誠信檔案。

違法違規(guī)事項
龍韻傳媒控股股東暨實際控制人段佩璋實際控制的公司“愚恒影業(yè)”，在2018年占用上市公司資金累計36,880萬元，占最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)37%。

資金占用事件

龍韻傳媒違法違規(guī)事由是“上市公司在實際發(fā)生交易額未達預期的情況下，未及時敦促關(guān)聯(lián)方歸還相關(guān)預付款，導致形成關(guān)聯(lián)方資金占用，并未及時予以如實披露”。
小法猜測，龍韻傳媒在上交所和證監(jiān)會的問詢中，很可能申辯理由是，該份廣告協(xié)議是上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的日常關(guān)聯(lián)交易，系出于日常經(jīng)營需要，因上市公司的客戶后期有可能增加預算追加廣告投放，所以上市公司未及時催款，因此不涉及關(guān)聯(lián)方資金占用，而無需作相關(guān)披露。
但把廣告協(xié)議的交易安排再仔細從法律角度分析一下，就會發(fā)現(xiàn)類似說辭“站不住腳”。

理由一：廣告協(xié)議下交易金額巨大
龍韻傳媒2017年報第6頁顯示截至2017年末的主要財務指標：上市公司凈資產(chǎn)11.5億、營收12億、扣非凈利潤0.36億、經(jīng)營現(xiàn)金流負1000多萬。在此等財務指標情況下，上市公司2018年1月簽訂如此金額巨大的協(xié)議采購廣告資源，底氣何在呢？
綜合衡量一家企業(yè)占用上下游資金的能力，可以用[(應付票據(jù)+應付賬款+預收賬款)-(應收票據(jù)+應收賬款+預付賬款)]/營業(yè)收入的公式*。該指標比值越大，企業(yè)對上下游話語權(quán)越強（也可能是企業(yè)嚴重失信，拖欠付款，但本案中不適用）。通過龍韻傳媒2018年報披露的財務數(shù)字，粗略計算為：
[(應付票據(jù)2028萬+應付賬款3202 萬+預收賬款473萬)-(應收票據(jù)1061萬+應收賬款3.7億+預付賬款1.1億)]/營業(yè)收入12億=-0.36。
一家上市公司，對上下游的話語權(quán)，竟如此之弱？

理由二：預付款支付比例過高
公開資料無法查詢到上市公司支付給愚恒影業(yè)的預付款對合同總金額的占比，但從預付款金額36,880萬元推測，占比肯定不低，有悖通常合同安排。
除非愚恒影業(yè)手上的廣告資源有稀缺性（小法順便把愚恒影業(yè)代表作品鐘馗捉妖記、推手在豆瓣電影上搜索了一下，點評人數(shù)不足1萬，分數(shù)低至3-4分），而且此稀缺性能為上市公司帶來足夠大利潤，否則，上市公司作為采購端甲方，而且是大金額采購，將預付款比例壓低至10-20%才算合理。
理由三：預付款的支付、返還時間點令人質(zhì)疑
2018年全年，上市公司向愚恒影業(yè)累計支付36,880萬元預付款，又因?qū)嶋H業(yè)務未發(fā)生收到返還款23,199萬元（占預付款62.9%）。公開資料未披露預付款支付、返還的時間點，可能是：
1) 在2018全年中分多筆金額不等的款項，進行支付、返還、再支付、再返還；或者
2) 年初全部支付、年末再返還62.9%。

但無論是哪種情況，從合同法律風險控制角度來講，都不是常規(guī)的操作。

先說第一種，為何明擺著合同抵銷權(quán)不用？（假設(shè)合同下有抵銷權(quán)條款；即使沒有，上市公司再次付款前，也該談個抵銷權(quán)條款放補充協(xié)議里吧？）
再說后一種，也是不符合常規(guī)的合同風控操作。36,880萬元預付款是累計支付給愚恒影業(yè)的，而不是一次性支付，在后幾筆款支付之前，上市公司早該已察覺自己的客戶當年廣告投放預算削減，進而其向愚恒影業(yè)的實際采購額也將大幅下降，合同很可能需要變更，那為何上市公司還要“執(zhí)著”按照原合同條款繼續(xù)支付后幾筆預付款？

小結(jié)
從公開資料來推測的廣告協(xié)議合同安排和實際履行，都不像是律師審核過的，如果沒有律師審核，上市公司的重大合同風險內(nèi)控制度存在重大缺陷；如果律師審核過了，那律師提示的重大合同履約風險，公司董事和管理層當時又是如何本著忠慎義務作出商業(yè)判斷的呢？
*公式來自公眾號“馬靖昊說會計”文章

本文用于學術(shù)討論但不構(gòu)成律師法律意見，您可添加作者微信作進一步交流。