你的香港母公司能享受5%的協(xié)定稅率嗎？

你的香港母公司能享受5%的協(xié)定稅率嗎

來源：智慧源地產(chǎn)財(cái)稅 作者：翟巨順

　　【本文看點(diǎn)】股東基于持有股份取得股息，債權(quán)人基于持有債權(quán)取得利息，特許權(quán)授予人基于授予特許權(quán)取得特許權(quán)使用費(fèi)，不屬于“代為收取所得”。

　　1、案例實(shí)說

　　2018年5月，深圳市A公司被稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查發(fā)現(xiàn)利用香港“導(dǎo)管公司”享受稅收協(xié)定，并被要求補(bǔ)繳欠稅和加收滯納金。稅務(wù)檢查發(fā)現(xiàn)，2016年1月至12月，A公司向香港B母公司匯出利潤(rùn)共8,000萬元，已代扣代繳企業(yè)所得稅400萬元，A公司的香港B母公司為“導(dǎo)管公司”，不能享受中國與香港的稅收安排待遇。最終A公司被要求向稅務(wù)機(jī)關(guān)補(bǔ)代扣代繳企業(yè)所得稅400萬元，并按稅法規(guī)定加收滯納金。

　　盡管A公司向稅務(wù)機(jī)關(guān)提交了異議書強(qiáng)調(diào)了根據(jù)國稅函【2006】884號(hào)文件，B公司符合“香港居民”的身份，屬“受益所有人”，應(yīng)享受5%的協(xié)定稅率。但最終稅務(wù)機(jī)關(guān)仍然認(rèn)定A公司的香港B母公司為“導(dǎo)管公司”，不屬“受益所有人”，不能享受中國與香港的稅收安排待遇。

　　那么，到底怎樣的香港母公司才屬于“受益所有人”可以享受5%的協(xié)定稅率呢？怎樣的香港母公司可能被認(rèn)定為“導(dǎo)管公司”不能享受5%的協(xié)定稅率呢？

　　2018年2月3日，國家稅務(wù)總局發(fā)布了國家稅務(wù)總局公告2018年9號(hào)《國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問題的公告》，公告規(guī)定了判定“受益所有人”身份時(shí)需要綜合分析的因素，以及應(yīng)認(rèn)定為和直接判定申請(qǐng)人具有“受益所有人”身份的情形。

　　根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2018年9號(hào)，“受益所有人”是指對(duì)所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財(cái)產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人。

　　判定需要享受稅收協(xié)定待遇的締約對(duì)方居民（以下簡(jiǎn)稱“申請(qǐng)人”）“受益所有人”身份時(shí)，應(yīng)根據(jù)下列因素，結(jié)合具體案例的實(shí)際情況進(jìn)行綜合分析。一般來說，下列因素不利于對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的判定：

　?。ㄒ唬┥暾?qǐng)人有義務(wù)在收到所得的12個(gè)月內(nèi)將所得的50%以上支付給第三國（地區(qū)）居民，“有義務(wù)”包括約定義務(wù)和雖未約定義務(wù)但已形成支付事實(shí)的情形。

　?。ǘ┥暾?qǐng)人從事的經(jīng)營活動(dòng)不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)。實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)包括具有實(shí)質(zhì)性的制造、經(jīng)銷、管理等活動(dòng)。申請(qǐng)人從事的經(jīng)營活動(dòng)是否具有實(shí)質(zhì)性，應(yīng)根據(jù)其實(shí)際履行的功能及承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行判定。

　　申請(qǐng)人從事的具有實(shí)質(zhì)性的投資控股管理活動(dòng)，可以構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)；申請(qǐng)人從事不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)的投資控股管理活動(dòng)，同時(shí)從事其他經(jīng)營活動(dòng)的，如果其他經(jīng)營活動(dòng)不夠顯著，不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)。

　?。ㄈ┚喖s對(duì)方國家（地區(qū)）對(duì)有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低。

　　（四）在利息據(jù)以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外，存在債權(quán)人與第三人之間在數(shù)額、利率和簽訂時(shí)間等方面相近的其他貸款或存款合同。

　?。ㄎ澹┰谔卦S權(quán)使用費(fèi)據(jù)以產(chǎn)生和支付的版權(quán)、專利、技術(shù)等使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之外，存在申請(qǐng)人與第三人之間在有關(guān)版權(quán)、專利、技術(shù)等的使用權(quán)或所有權(quán)方面的轉(zhuǎn)讓合同。

　　2、受益人身份

　　申請(qǐng)人從中國取得的所得為股息時(shí)，申請(qǐng)人雖不符合“受益所有人”條件，但直接或間接持有申請(qǐng)人100%股份的人符合“受益所有人”條件，并且屬于以下兩種情形之一的，應(yīng)認(rèn)為申請(qǐng)人具有“受益所有人”身份：

　?。ㄒ唬┥鲜龇稀笆芤嫠腥恕睏l件的人為申請(qǐng)人所屬居民國（地區(qū)）居民；

　?。ǘ┥鲜龇稀笆芤嫠腥恕睏l件的人雖不為申請(qǐng)人所屬居民國（地區(qū)）居民，但該人和間接持有股份情形下的中間層均為符合條件的人。

　　上述“符合‘受益所有人’條件”是指根據(jù)上述判定因素綜合分析后可以判定具有“受益所有人”身份。

　　“符合條件的人”是指該人從中國取得的所得為股息時(shí)根據(jù)中國與其所屬居民國（地區(qū)）簽署的稅收協(xié)定可享受的稅收協(xié)定待遇和申請(qǐng)人可享受的稅收協(xié)定待遇相同或更為優(yōu)惠。

　　下列申請(qǐng)人從中國取得的所得為股息時(shí)，可不根據(jù)上述判定因素進(jìn)行綜合分析，直接判定申請(qǐng)人具有“受益所有人”身份：

　?。ㄒ唬┚喖s對(duì)方政府；

　　（二）締約對(duì)方居民且在締約對(duì)方上市的公司；

　?。ㄈ┚喖s對(duì)方居民個(gè)人；

　?。ㄋ模┥暾?qǐng)人被第（一）至（三）項(xiàng)中的一人或多人直接或間接持有100%股份，且間接持有股份情形下的中間層為中國居民或締約對(duì)方居民。

　　上述要求的持股比例應(yīng)當(dāng)在取得股息前連續(xù)12個(gè)月以內(nèi)任何時(shí)候均達(dá)到規(guī)定比例。

　　代理人或指定收款人等(以下統(tǒng)稱“代理人”)不屬于“受益所有人”。申請(qǐng)人通過代理人代為收取所得的，無論代理人是否屬于締約對(duì)方居民，都不應(yīng)據(jù)此影響對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的判定。

　　股東基于持有股份取得股息，債權(quán)人基于持有債權(quán)取得利息，特許權(quán)授予人基于授予特許權(quán)取得特許權(quán)使用費(fèi)，不屬于“代為收取所得”。