為賺取開票費(fèi)開具增值稅專用發(fā)票，涉嫌哪個(gè)罪?

編者按：我國《刑法》分則集中設(shè)立了10個(gè)發(fā)票類的罪名，與附屬在其他法律規(guī)范中的刑事責(zé)任條款相對應(yīng)，共同構(gòu)成了追究發(fā)票類犯罪分子的刑事責(zé)任法律體系。本文介紹三則案例，對非為賺取開票費(fèi)開具增值稅專用發(fā)票涉嫌的罪名進(jìn)行分析，供參考。

案例一
案情簡介

被告人盧某與被告人李某經(jīng)共同預(yù)謀，欲通過倒賣增值稅專用發(fā)票賺錢。二人于2016年6、7月間找到松原市某某有限公司為其代辦注冊公司并領(lǐng)取發(fā)票。李某明知盧某為倒賣增值稅專用發(fā)票而注冊虛假公司，仍先后兩次借給盧某共計(jì)16萬元用于支付代辦公司的費(fèi)用。盧某委托松原市某某有限公司為其代辦了松原市寧江區(qū)安某公司、松原市寧江區(qū)榮某公司、松原市寧江區(qū)龍某公司、松原市寧江區(qū)文某公司、松原市寧江區(qū)蘇某公司、松原市寧江區(qū)海某公司、松原市寧江區(qū)海泉某公司、松原市寧江區(qū)康某公司、松原市寧江區(qū)祥某公司、前郭縣伯某公司、松原市寧江區(qū)盛某公司、松原市寧江區(qū)琳某公司、松原市寧江區(qū)雅某公司、松原市寧江區(qū)達(dá)某公司等14家虛假地址的一般納稅人“空殼”公司，并在稅務(wù)機(jī)關(guān)領(lǐng)購了共計(jì)350份十萬元版的增值稅專用發(fā)票。后盧某將312份發(fā)票全部賣出，其中有301份發(fā)票開往四川某某有限公司，但未進(jìn)行認(rèn)證抵扣稅款；11份發(fā)票開往湖南某某有限公司，且都已認(rèn)證抵扣稅款。被告人金某以21萬元的價(jià)格從盧某手中購買了25份增值稅專用發(fā)票。案發(fā)后，盧某、金某被公安機(jī)關(guān)抓獲。李某主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案。

法院判決

一審法院判決被告人盧某犯非法出售增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑十二年，并處罰金人民幣400000元；被告人李某犯非法出售增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣100000元；被告人金某犯非法購買增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣50000元；追繳被告人盧某違法所得21萬元，上繳國庫。二審法院裁定維持一審判決。

案例二
案情簡介

2013年1月，被告人張某某伙同王某某（另案處理）在與山東省君某公司、山東億某公司的鋼材交易中，采取票貨分離的手段，在明知沒有真實(shí)業(yè)務(wù)的情況下，從中收取票面價(jià)稅合計(jì)額4%-6%的費(fèi)用，將23份增值稅專用發(fā)票出售給滕州市永某公司、萊蕪市途某公司、萊蕪市潤某公司、濟(jì)寧文某公司，票面價(jià)稅合計(jì)額共2392775.58元。涉案增值稅專用發(fā)票均已抵扣稅額，共計(jì)347668.23元。

公訴機(jī)關(guān)以被告人張某某具有認(rèn)罪態(tài)度好、自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并簽字具結(jié)等情節(jié)，建議對張某某判處有期徒刑二年六個(gè)月至二年九個(gè)月，并處罰金。

法院判決

法院判決被告人張某某違反國家有關(guān)發(fā)票管理法規(guī)，伙同他人故意非法出售增值稅專用發(fā)票，其行為已構(gòu)成非法出售增值稅專用發(fā)票罪。張某某犯非法出售增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬元。

案例三
案情簡介

2015年1月6日，群眾盛×;向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)一販賣發(fā)票的線索，后向被告人徐某約購票面總金額為300萬元人民幣的增值稅專用發(fā)票。被告人徐某、金某在明知無真實(shí)交易存在的情況下，仍居間介紹他人代為虛開。2015年1月8日，被告人徐某、金某在本市海淀區(qū)中關(guān)村南路9號82號樓一層12號，以人民幣21萬元的價(jià)格向盛×;出售上述北京增值稅專用發(fā)票26份時(shí)被民警當(dāng)場抓獲。經(jīng)鑒定，上述增值稅專用發(fā)票均系真票，票面總金額共計(jì)300萬元。被告人徐某、金某到案后均如實(shí)供述了上述犯罪事實(shí)。

北京市H區(qū)人民檢察院以起訴書指控被告人徐某、金某犯非法出售增值稅專用發(fā)票罪，于2015年5月25日向法院提起公訴。

法院判決

法院判決被告人徐某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑五年，罰金人民幣十萬元。被告人金某犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑五年，罰金人民幣十萬元。

華稅分析
前述三則判決，對相似的事實(shí)涉嫌的罪名做出了不同認(rèn)定，我們有必要先對非法出售增值稅專用發(fā)票罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪的刑法規(guī)定進(jìn)行分析。

一、非法出售增值稅專用發(fā)票罪的刑法規(guī)定

（一）《刑法》第二百零七條規(guī)定

【非法出售增值稅專用發(fā)票罪】非法出售增值稅專用發(fā)票的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)量較大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)量巨大的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

（二）最高人民法院關(guān)于適用《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》的若干問題的解釋（法發(fā)〔1996〕30號）

1、第二條第二、三、四款規(guī)定：

偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票100份以上或者票面額累計(jì)50萬元以上的，屬于“數(shù)量較大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”：（1）違法所得數(shù)額在1萬元以上的；（2）偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票60份以上或者票面額累計(jì)30萬元以上的；（3）造成嚴(yán)重后果或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票500份以上或者票面額累計(jì)250萬元以上的，屬于“數(shù)量巨大”；具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：（1）違法所得數(shù)額在5萬元以上的；（2）偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票300份以上或者票面額累計(jì)200萬元以上的；（3）偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票接近“數(shù)量巨大”并有其他嚴(yán)重情節(jié)的；（4）造成特別嚴(yán)重后果或者具有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。

偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票1000份以上或者票面額累計(jì)1000萬元以上的，屬于“偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票數(shù)量特別巨大”；具有下列情形之一的，屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（1）違法所得數(shù)額在5萬元以上的；（2）因偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票致使國家稅款被騙取100萬元以上的；（3）給國家稅款造成實(shí)際損失50萬元以上的；（4）具有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。對于偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票數(shù)量達(dá)到特別巨大，又具有特別嚴(yán)重情節(jié)，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)秩序的，應(yīng)當(dāng)依照《決定》第二條第二款的規(guī)定處罰。

2、第三條規(guī)定：

非法出售增值稅專用發(fā)票的，構(gòu)成非法出售增值稅專用發(fā)票罪。非法出售增值稅專用發(fā)標(biāo)票案件的定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)按照本解釋第二條第二、三、四款的規(guī)定執(zhí)行。

二、虛開增值稅專用發(fā)票罪的刑法規(guī)定

（一）《刑法》第二百零五條規(guī)定

虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

（二）《最高人民法院研究室<關(guān)于如何認(rèn)定以“掛靠”有關(guān)公司名義實(shí)施經(jīng)營活動(dòng)并讓有關(guān)公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質(zhì)>征求意見的復(fù)函》（法研[2015]58號）認(rèn)為：

虛開增值稅發(fā)票罪的危害實(shí)質(zhì)在于通過虛開行為騙取抵扣稅款，對于有實(shí)際交易存在的代開行為，如行為人主觀上并無騙取抵扣稅款的故意，客觀上未造成國家增值稅款損失的，不宜以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處。虛開增值稅專用發(fā)票罪的法定最高刑為無期徒刑，系嚴(yán)重犯罪，如將該罪理解為行為犯，只要虛開增值稅專用發(fā)票，侵犯增值稅專用發(fā)票管理秩序的，即構(gòu)成犯罪并要判處重刑，也不符合罪刑責(zé)相適應(yīng)原則。

三、犯罪事實(shí)構(gòu)成何種罪名，應(yīng)以罪名的犯罪構(gòu)成為判斷標(biāo)準(zhǔn)

我們認(rèn)為虛開增值稅專用發(fā)票罪需要具備下列構(gòu)成要件：

1. 行為人主觀上必須具有騙抵增值稅稅款的目的

2. 客觀上造成國家增值稅稅款損失或產(chǎn)生損失的危險(xiǎn)

3. 實(shí)施虛開行為且虛開行為具有極高的社會(huì)危害性

根據(jù)《增值稅專用發(fā)票使用規(guī)定》，發(fā)票不可以倒賣，除去稅務(wù)機(jī)關(guān)外，任何單位和個(gè)人都無權(quán)出售增值稅專用發(fā)票。因此，是否構(gòu)成非法出售增值稅專用發(fā)票罪，主要在與判斷是否構(gòu)成“非法出售”。從社會(huì)危害性上看，非法出售增值稅專用發(fā)票罪是要輕于虛開增值稅專用發(fā)票罪的。但是目前相關(guān)規(guī)定的量刑標(biāo)準(zhǔn)并不比虛開增值稅專用發(fā)票罪低。

綜上，司法實(shí)踐中，非法出售增值稅專用發(fā)票罪與虛開增值稅專用發(fā)票罪的認(rèn)定存在爭議，我們建議還是按照犯罪構(gòu)成來分析犯罪事實(shí)，純粹為了賺取開票費(fèi)而出售增值稅專用發(fā)票，其沒有騙抵增值稅稅款目的，沒有造成國家增值稅稅款損失或產(chǎn)生損失的危險(xiǎn)的，應(yīng)定非法出售增值稅專用發(fā)票罪。