【2020年11月18日】由證監(jiān)會(huì)聯(lián)合最高檢違法犯罪典型案例說開-內(nèi)幕交易系列(1)-幾個(gè)關(guān)鍵詞

2019年11月6日，證監(jiān)會(huì)聯(lián)合最高檢發(fā)布12宗證券違法犯罪典型案例，其中涉及內(nèi)幕交易的就有3例，2例行政違法案，1例刑事犯罪案。為此小法開這個(gè)內(nèi)幕交易系列，分析國內(nèi)和SEC上市公司內(nèi)幕交易監(jiān)管案例，并以案例為鑒，提出一些企業(yè)內(nèi)部建立內(nèi)幕交易風(fēng)控合規(guī)體系的建議。
先了解關(guān)于內(nèi)幕交易的幾個(gè)關(guān)鍵詞。
  證券法下內(nèi)幕交易幾個(gè)關(guān)鍵詞

相關(guān)法規(guī)：2015年《證券法》、2019年新《證券法》
（1）內(nèi)幕交易主體（2015年《證券法》第74條、2019年新《證券法》第51條（橘色字體））:

指知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人員。知情人包括：

• 上市公司董監(jiān)高人員；
  
• 上市公司持股5%以上的股東、實(shí)際控制人，及其董監(jiān)高人員；
  
• 上市公司控股的公司、實(shí)際控制的公司，及其董監(jiān)高人員；
  
• 由于所任公司職務(wù)、或因業(yè)務(wù)往來，可以獲取上市公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員；
  
• 上市公司收購人、重大資產(chǎn)交易方，及其控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高人員；
  
• （因職責(zé)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的）證監(jiān)會(huì)、證監(jiān)局工作人員；
  
• 因職務(wù)、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)人員；
  
• 因法定職責(zé)對證券的發(fā)行和交易、對上市公司收購和重大資產(chǎn)交易，進(jìn)行管理可以獲取內(nèi)幕信息的有關(guān)主管部門、監(jiān)管機(jī)構(gòu)的工作人員；
  
• 證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他人員。
  
  

（2）內(nèi)幕信息（2015年《證券法》第75條、2019年新《證券法》第52條（橘色字體）
指涉及公司經(jīng)營、財(cái)務(wù)或?qū)ψC券市場價(jià)格有重大影響的尚未公開信息，包括：

• 可能對證券交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件；
  o 經(jīng)營方針、經(jīng)營范圍的重大變化；
  o 重大投資行為，公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過公司資產(chǎn)總額30%，重大的購置財(cái)產(chǎn)的決定；
  o 訂立重要合同、提供重大擔(dān)保、從事關(guān)聯(lián)交易，可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；
  o 發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；
  o 發(fā)生重大虧損或者重大損失；
  o 生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；
  o 董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)，董事長、經(jīng)理無法履行職責(zé)；
  o 持有公司5%以上股份的股東、實(shí)際控制人，其持有股份、控制公司的情況發(fā)生較大變化；實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，從事與公司相同、相似業(yè)務(wù)的情況發(fā)生較大變化；
  o 公司分配股利、增資的計(jì)劃，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重要變化，公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定、依法進(jìn)入破產(chǎn)程序、被責(zé)令關(guān)閉；
  o 涉及重大訴訟、仲裁，股東大會(huì)、董事會(huì)決議被依法撤銷或者宣告無效
  o 公司涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，控股股東、實(shí)際控制人、公司董監(jiān)高人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施；
  o 證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他事項(xiàng)。
  
  

• 股權(quán)結(jié)構(gòu)、生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生重大變化；
  
• 債務(wù)擔(dān)保的重大變更、公司新增借款、對外提供擔(dān)保超過上年末凈資產(chǎn)的20%；
  
• 營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售、報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%；
  
• 公司發(fā)生未能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況；
  
• 公司發(fā)生超過上年末凈資產(chǎn)10%的重大損失；
  
• 公司放棄債權(quán)、財(cái)產(chǎn)超過上年末凈資產(chǎn)的10%；
  
• 證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他重要信息。
  
  
  

（3）禁止的行為（2015年《證券法》第76條、2019年新《證券法》第191條）
在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣或建議他人買賣該公司的證券、或泄露該信息。
（4）行政處罰法律責(zé)任（2015年《證券法》第202條、2019年新《證券法》第191條（橘色字體））
沒收違法所得，并處違法所得1-5倍（1-10倍）罰款；單位負(fù)責(zé)人員警告，并處3-30萬（20-200萬）罰款。
刑事法律下內(nèi)幕交易幾個(gè)關(guān)鍵詞

（5）內(nèi)幕交易犯罪追訴和量刑標(biāo)準(zhǔn)
(將來應(yīng)該會(huì)進(jìn)行修改，與新《 證券法》的行政責(zé)任尺度相適配):
涉嫌以下情形之一，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，即達(dá)到內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處違法所得1-5倍罰金：
1) 證券交易成交額累計(jì)50萬元以上的；
2) 期貨交易占用保證金累計(jì)30萬元以上的；
3) 獲利或者避免損失累計(jì)15萬元以上的；
4) 3次以上的；
5) 具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)〈最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）〉的通知》第35條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條，《刑法》第180條第1款
具有以下情形之一的，屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”，處5-10年有期徒刑，并處違法所得1-5倍罰金：
1)證券交易成交額250萬元以上的；
2)期貨交易占用保證金數(shù)額150萬元以上的；
3)獲利或者避免損失數(shù)額75萬元以上的；
4)具有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條
其他幾個(gè)關(guān)鍵詞

（6）相關(guān)交易行為明顯異常
要綜合以下情形，從時(shí)間吻合程度、交易背離程度、利益關(guān)聯(lián)程度等方面予以認(rèn)定：

• 開戶、銷戶、激活資金賬戶或者指定交易（托管）、撤銷指定交易（轉(zhuǎn)托管）的時(shí)間與該內(nèi)幕信息形成、變化、公開時(shí)間基本一致的；
  
• 資金變化與該內(nèi)幕信息形成、變化、公開時(shí)間基本一致的；
  
• 買入或者賣出與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨合約時(shí)間與內(nèi)幕信息的形成、變化和公開時(shí)間基本一致的；
  
• 買入或者賣出與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨合約時(shí)間與獲悉內(nèi)幕信息的時(shí)間基本一致的；
  
• 買入或者賣出證券、期貨合約行為明顯與平時(shí)交易習(xí)慣不同的；
  
• 買入或者賣出證券、期貨合約行為，或者集中持有證券、期貨合約行為與該證券、期貨公開信息反映的基本面明顯背離的；
  
• 賬戶交易資金進(jìn)出與該內(nèi)幕信息知情人員或者非法獲取人員有關(guān)聯(lián)或者利害關(guān)系的；
  
• 其他交易行為明顯異常情形。
  
  

（7）內(nèi)幕信息敏感期：指內(nèi)幕信息自形成至公開的期間

• 內(nèi)幕信息形成之時(shí)：影響內(nèi)幕信息形成的動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，其動(dòng)議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息的形成之時(shí);
  
• 內(nèi)幕信息公開之時(shí)：內(nèi)幕信息在國務(wù)院證券、期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報(bào)刊、網(wǎng)站等媒體披露。
  
  
  

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條、第5條

本文僅作討論，不構(gòu)成律師法律意見。若轉(zhuǎn)載，請得到作者事先同意。

相關(guān)閱讀：
1.由證監(jiān)會(huì)聯(lián)合最高檢違法犯罪典型案例說開-內(nèi)幕交易系列(2)-讀典型案例, 懂關(guān)鍵詞
2.由證監(jiān)會(huì)聯(lián)合最高檢違法犯罪典型案例說開-內(nèi)幕交易系列(3)-學(xué)美國上市公司內(nèi)幕交易防范制度