【期刊】淺談虛開增值稅專用發(fā)票犯罪的法律適用

淺談虛開增值稅專用發(fā)票犯罪的法律適用

• 期刊名稱：《法學》
  

   
  孫光
  江蘇省徐州市云龍區(qū)人民法院
1995年10月30日全國人大常委會通過了《 關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定》（以下簡稱 《決定》），對虛開、偽造、非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪規(guī)定了新的罪名，即（1）虛開增值稅專用發(fā)票犯罪；（2）偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票犯罪；（3）非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪；（4）非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造、擅自制造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票犯罪5個新罪名。對稅務機關或者國家機關工作人員的職務犯罪行為及稅務機關工作人員的玩忽職守行為，在 《決定》第 8、 9條也作出了規(guī)定。對盜竊、詐騙增值稅專用發(fā)票或者其他發(fā)票的， 《決定》第 7條也專門作出了規(guī)定。 《決定》的頒布實施，為穩(wěn)、準、狠地打擊此類犯罪，提供了法律依據(jù)。在司法實踐中，對如何正確地理解和適用 《決定》條款，筆者談幾點粗淺的看法。

一、罪名的確定

《決定》第 1條規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票犯罪是指：（1）行為人為他人虛開增值稅專用發(fā)票。（2）行為人為自己虛開增值稅專用發(fā)票。（3）讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票。（4）介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票犯罪行為。具有上述4種行為之一的，均構成虛開增值稅專用發(fā)票犯罪。

二、為他人虛開或介紹他人虛開的行為人，應作為共同被告人

為他人虛開、讓他人為自己虛開，介紹他入虛開增值稅專用發(fā)票的行為人，其犯罪主體是二人以上，其侵犯的客體是國家的稅收制度。雖然虛開人、介紹人、讓他人虛開人行為各不同，但都具有非法獲利的目的，對騙取國家稅款的法律后果都是明知的。騙取國家稅款的直接行為可能是一人的行為，但騙取國家稅款行為人的行為與虛開人、介紹人的行為緊密相連，不可分離。正是由于介紹人、虛開人不同的共同行為，為騙取國家稅款提供了條件。雖然上述三種人行為各不同，但都明知是為了非法獲利、騙取國家稅款，故對上述三種人應作為同一案件的共同被告人，這不僅符合我國 刑法的共同犯罪理論，也便于開庭時對各被告人在共同犯罪中的地位、作用、行為相互質(zhì)證、印證。對起主要作用的行為人應認定為主犯，在量刑時（主刑及財產(chǎn)刑）從重判處，從而能更有力地打擊虛開發(fā)票犯罪。

送票人的法律責任， 《決定》未規(guī)定。筆者認為，送票人的行為有下列情況之一的，也應作為虛開增值稅專用發(fā)票犯罪的共同被告人：（1）送票人明知所傳送的虛開增值稅專用發(fā)票是用來騙取國家稅款而仍然將累計在五萬元以上的虛開增值稅專用發(fā)票交給他人。（2）送票人曾經(jīng)因虛開、偽造、倒賣、盜竊增值稅專用發(fā)票受過刑事處罰或者兩次以上行政處罰又進行這類違法活動的。（3）送票人送票違法所得在三千元以上的。（4）因送票人的行為，使傳送的虛開增值稅專用發(fā)票騙取稅款在一萬元以上的。

三、財產(chǎn)刑的適用

《決定》第 1條至第 6條，均規(guī)定了財產(chǎn)刑（罰金、沒收財產(chǎn)）的具體內(nèi)容，且明確規(guī)定了罰金的最低數(shù)額和最高限額，使司法機關在對犯罪分子適用財產(chǎn)刑時有法可依，便于運用操作。

但是，財產(chǎn)刑的適用在司法實踐中一直是一個比較困難的問題。即使法律規(guī)定必須并處財產(chǎn)刑，但往往難以執(zhí)行。一些法院多采用在宣判前，已實際控制犯罪分子財產(chǎn)的數(shù)額，作為判處財產(chǎn)刑的具體內(nèi)容。如果在宣判前沒有控制犯罪分子的財產(chǎn)，只對犯罪分子宣判主刑，不判財產(chǎn)刑。筆者認為，只要法律規(guī)定必須并處財產(chǎn)刑，就應適用財產(chǎn)刑。如果犯罪分子無錢、物被執(zhí)行，只屬于執(zhí)行中止的情況，不能作為不適用財產(chǎn)刑的依據(jù)。對發(fā)票犯罪并處財產(chǎn)刑不僅符合主刑、財產(chǎn)刑同時處罰的原則，也符合嚴厲打擊發(fā)票犯罪的立法精神。

四、發(fā)票犯罪的法規(guī)競合

虛開增值稅專用發(fā)票行為不僅觸犯了 《決定》的有關條款，構成虛開增值稅專用發(fā)票犯罪，同時也觸犯了《 中華人民共和國發(fā)票管理辦法》和《 中華人民共和國發(fā)票管理辦法實施細則》。一個虛開行為，同時觸犯了不同的法規(guī)，造成適用法規(guī)的交叉，侵害社會關系的交叉，處理機關的交叉。由此帶來不同的法律后果和法律責任。筆者認為， 《決定》是經(jīng)全國人大通過的立法，是特別法，后于《 發(fā)票管理辦法》頒布，對發(fā)票犯罪應按 《決定》執(zhí)行。對虛開增值稅專用發(fā)票行為人應由司法機關依照司法程序，對行為人的犯罪行為偵查起訴。稅務部門應積極配合而不能以追繳非法所得以罰代刑。對稅務部門發(fā)現(xiàn)虛開發(fā)票犯罪行為不舉報自行處理的，應按照 《決定》第 8條有關規(guī)定從重處罰。

五、關于贓款追繳

最高人民法院、財政部對贓款的追繳有專門規(guī)定，對犯罪分子的非法所得由公安、檢察部門追繳后隨案移送，由審判機關上交國庫。而 《決定》第 12條規(guī)定“對追繳犯本決定規(guī)定之罪的犯罪分子的非法抵扣款和騙取的稅款，由稅務機關上交國庫?！?《決定》所指的非法抵扣款和騙取的稅款，其實就是 刑法意義上的贓款。但 《決定》明確了追繳犯罪分子的非法抵扣款和騙取的稅款，審判機關不能直接上交國庫，正應由稅務機關上交國庫。但在審判實踐中應引起注意的是，犯罪分子的非法抵扣款和騙取的稅款仍應先由偵查機關按照法定程序追繳，并將追繳的犯罪分子非法抵扣款和騙取的稅款隨案移交給審判機關。在此期間，稅務機關不得以上交國庫為由追繳此款。這是因為犯罪分子非法抵扣款和騙取的稅款是構成犯罪的重要物證。必須經(jīng)審判機關按照法定程序查證并認定為犯罪分子的非法抵扣款和騙取的稅款，由審判機關依照生效的法律文書，將犯罪分子的非法抵扣款和騙取的稅款交給稅務機關。對犯罪分子的其他違法所得，由審判機關于以沒收。在法律適用中，不僅應引用 刑法第 60條，還要引用 《決定》第 12條。

六、盜竊、詐騙發(fā)票犯罪

《決定》第 7條第1、2款規(guī)定，盜竊、詐騙增值稅專用發(fā)票或其他發(fā)票的，依照 刑法關于盜竊罪和詐騙罪的規(guī)定處罰。但盜竊、詐騙罪屬于侵犯財產(chǎn)罪，行為人盜竊詐騙必須達到一定數(shù)額才構成犯罪，這個數(shù)額必須是有形的實數(shù)而非虛數(shù)。而發(fā)票（含增值稅發(fā)票）有空白發(fā)票、虛開發(fā)票和實數(shù)發(fā)票三種，對盜竊、詐騙上述三種發(fā)票如何定罪量刑， 《決定》沒有具體內(nèi)容，也沒有相應的司法解釋。筆者認為，在司法實踐中應參照最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理偽造、盜竊發(fā)票和刑事案件適用法律的規(guī)定》第4條的內(nèi)容定罪量刑一其理由：（1）該《規(guī)定》是兩高的司法解釋，且不與 《決定》內(nèi)容相抵觸，具有與立法相同的效力。（2）盜竊詐騙發(fā)票犯罪直接侵害國家的稅收制度，也侵害了持票人（個人、法人）的合法權益，其社會危害性大于一般的侵犯財產(chǎn)罪。應從重判處。如果盜竊、詐騙發(fā)票的犯罪分子，其盜竊、詐騙行為沒有造成任何后果，其盜竊、詐騙的份數(shù)不多，可在法定刑以內(nèi)從輕量刑。如果行為人盜竊、詐騙發(fā)票有 《決定》的其他行為之一的，如虛開偽造等行為，就應根據(jù)行為人的盜竊詐騙份數(shù)結合觸犯 《決定》的其他行為實行數(shù)罪并罰。

（作者單位：江蘇省徐州市云龍區(qū)人民法院）

（責任編輯：盧勤忠）