名為買賣實為借貸應(yīng)補繳稅款及滯納金案

在民商事活動中，資金拆借是比較常見的經(jīng)濟行為。如何保障出借方的資金安全和利益，成為資金拆借活動中出借方關(guān)心的重要問題。物權(quán)擔(dān)保、保證人擔(dān)保是比較常見的擔(dān)保方式，而以《商品房買賣合同》代替《借款合同》來保障出借人利益，則是比較新的方式。本文通過對一則最高院公布的稅案進行分析，擬揭示名為買賣實為借貸情況下納稅人面臨的涉稅風(fēng)險。

一、案情簡介
2013年3月20日，陳某某、林某某與甲公司簽訂一份《商品房買賣合同》，約定陳某某和林某某共同向甲公司購買位于仙游縣某博覽城一處商鋪，合同總價款5500萬元。之后，甲公司向仙游縣住建局等部門提交申請預(yù)售融資方案調(diào)整的報告。仙游縣委辦[2013]5號會議紀要和仙游縣委辦[2013]22號會議備忘錄同意了甲公司增加20%建筑面積作為融資用途，導(dǎo)致甲公司與陳某某和林某某簽訂的《商品房買賣合同》無法按合同約定繼續(xù)履行。2014年3月18日，甲公司向泉州仲裁委員會申請仲裁，2014年3月19日，泉州仲裁委員會作出《調(diào)解書》，雙方達成協(xié)議如下：1、解除雙方簽訂的《商品房買賣合同》；2、甲公司應(yīng)于2014年3月21日前返還林某某、陳某某已付的購房款1000萬元。

本案中，陳某某、林某某與甲公司資金來往情況如下：1、在2013年3月20日雙方簽訂《商品房買賣合同》之前，陳某某和林某某轉(zhuǎn)賬支付給甲公司共計6000萬元，簽訂合同時甲公司返還給陳某某500萬元。2、《商品房買賣合同》簽訂之后，陳某某和林某某陸續(xù)收到甲公司轉(zhuǎn)入資金共計9328萬元，其中陳某某收回4740.5萬元，林某某收回4587.5萬元，但林某某于2013年10月10日又支付給甲公司500萬元。陳某某和林某某收支對抵，多出3328萬元。在陳某某、林某某與甲公司資金往來中，銀行網(wǎng)上電子回單、網(wǎng)銀收款記賬憑證的用途和附言欄目中大部分注明“購房款”。

2014年6月，莆田市紀委和莆田市檢察院接到舉報，對陳某某、林某某與甲公司的資金往來進行調(diào)查。陳某某和林某某在莆田市紀委和莆田市檢察院的談話筆錄中均承認“陳某某和林某某共借款5500萬元給甲公司，月利率5%，甲公司以商品房作抵押，雙方簽訂《商品房買賣合同》，一年內(nèi)共收取利息3328萬元?！?/font>

2015年4月30日，莆田市地稅局稽查局作出《稅務(wù)處理決定書》，決定向陳某某追繳營業(yè)稅107025元、個人所得稅4281000元、城市維護建設(shè)稅53512.5元、教育費附加32107.5元、地方教育費附加21405元并加收滯納金171781.71元，共計5630056.71元。

二、爭議焦點
本案爭議焦點為陳某某、林某某與甲公司之間是借貸關(guān)系還是商品房買賣關(guān)系；如果認定屬于借貸關(guān)系，對產(chǎn)生的利息收入應(yīng)否征收營業(yè)稅。

三、法律分析
（一）本案當(dāng)事人的行為名為買賣，實為借貸
《民法總則》第一百四十六條規(guī)定：“行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理?！北景钢?，陳某某、林某某與甲公司之間雖然簽訂的是《商品房買賣合同》而非借款合同，但是實際上雙方卻是在以商品房買賣為名，隱藏其借貸行為之實。

從本案的資金往來情況看，在《商品房買賣合同》簽訂之前，陳某某和林某某已經(jīng)轉(zhuǎn)賬支付甲公司6000萬元，之后甲公司又返還陳某某500萬元，即至簽訂《商品房買賣合同》之日，陳某某、林某某共向甲公司支付資金5500萬元。而在簽訂《商品房買賣合同》之后，陳某某、林某某兩人合計收到甲公司轉(zhuǎn)入資金9328萬元，扣除林某某于2013年10月10日支付給甲公司的資金500萬元，收支對抵后，較之《商品房買賣合同》價金5500萬元多出3328萬元。從陳某某和林某某在莆田市紀委和莆田市檢察院的談話筆錄中的表述看，陳某某和林某某其實是借款5500萬元給甲公司，并約定月利率為5%，雙方簽訂《商品房買賣合同》并辦理備案登記的行為是甲公司以商品房作抵押。因此，陳某某和林某某與甲公司之間的行為實際上屬于借貸行為，陳某某和林某某從甲公司收取的除本金以外的款項屬于民間借貸利息。

（二）民間借貸應(yīng)繳納營業(yè)稅，全面“營改增”后應(yīng)繳納增值稅
國家稅務(wù)總局發(fā)布的《營業(yè)稅稅目注釋（試行稿）》（國稅發(fā)[1993]149號）第三條規(guī)定：“金融保險業(yè)，是指經(jīng)營金融、保險的業(yè)務(wù)……，金融，是指經(jīng)營傾向資金融通活動的業(yè)務(wù)，包括貸款、融資租賃、金融商品轉(zhuǎn)讓、金融經(jīng)紀業(yè)和其他金融業(yè)務(wù)。貸款，是指將資金貸與他人使用的業(yè)務(wù)，包括自有資金貸款和轉(zhuǎn)貸。自有資金貸款，是指將自有資本金或吸收的單位、個人的存款貸與他人使用。轉(zhuǎn)貸，是指將借來的資金貸與他人使用?！币虼?，個人將自有資金貸與企業(yè)或者轉(zhuǎn)貸，可以認為屬于《營業(yè)稅暫行條例》第一條規(guī)定的應(yīng)納稅勞務(wù)范圍。

《關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅[2016]36號）規(guī)定：“經(jīng)國務(wù)院批準，自2016年5月1日起，在全國范圍內(nèi)全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點，建筑業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、金融業(yè)、生活服務(wù)業(yè)等全部營業(yè)稅納稅人，納入試點范圍，由繳納營業(yè)稅改為繳納增值稅。”作為該通知附件的《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》第九條規(guī)定：“應(yīng)稅行為的具體范圍，按照本辦法所附的《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》執(zhí)行?！倍朵N售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》規(guī)定：“金融服務(wù)，是指經(jīng)營金融保險的業(yè)務(wù)活動。包括貸款服務(wù)、直接收費金融服務(wù)、保險服務(wù)和金融商品轉(zhuǎn)讓……貸款，是指將資金貸與他人使用而取得利息收入的業(yè)務(wù)活動。各種占用、拆借資金取得的收入，包括金融商品持有期間（含到期）利息（保本收益、報酬、資金占用費、補償金等）收入、信用卡透支利息收入、買入返售金融商品利息收入、融資融券收取的利息收入，以及融資性售后回租、押匯、罰息、票據(jù)貼現(xiàn)、轉(zhuǎn)貸等業(yè)務(wù)取得的利息及利息性質(zhì)的收入，按照貸款服務(wù)繳納增值稅。”根據(jù)上述規(guī)定，在營業(yè)稅改征增值稅后，個人貸款業(yè)務(wù)也明確屬于增值稅應(yīng)稅服務(wù)。

（三）陳某某、林某某應(yīng)補繳稅款并加收滯納金
《稅收征管法》第三十二條規(guī)定：“納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務(wù)機關(guān)除責(zé)令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金?！钡谖迨l規(guī)定：“因稅務(wù)機關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機關(guān)在三年內(nèi)可以要求納稅人、扣繳義務(wù)人補繳稅款，但是不得加收滯納金。因納稅人、扣繳義務(wù)人計算錯誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機關(guān)在三年內(nèi)可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長到五年。對偷稅、抗稅、騙稅的，稅務(wù)機關(guān)追征其未繳或者少繳的稅款、滯納金或者所騙取的稅款，不受前款規(guī)定期限的限制。”前述規(guī)定明確了對于故意偷稅、抗稅、騙稅的，應(yīng)追繳稅款并加收稅收滯納金且不受追征期限的限制。本案中，陳某某等人明知為借貸行為，卻簽訂《商品房買賣合同》掩人耳目，屬于偷稅行為，稅務(wù)機關(guān)應(yīng)依法追繳稅款并加收滯納金。