名為買賣實(shí)為借貸應(yīng)補(bǔ)繳稅款及滯納金案

在民商事活動(dòng)中，資金拆借是比較常見(jiàn)的經(jīng)濟(jì)行為。如何保障出借方的資金安全和利益，成為資金拆借活動(dòng)中出借方關(guān)心的重要問(wèn)題。物權(quán)擔(dān)保、保證人擔(dān)保是比較常見(jiàn)的擔(dān)保方式，而以《商品房買賣合同》代替《借款合同》來(lái)保障出借人利益，則是比較新的方式。本文通過(guò)對(duì)一則最高院公布的稅案進(jìn)行分析，擬揭示名為買賣實(shí)為借貸情況下納稅人面臨的涉稅風(fēng)險(xiǎn)。

一、案情簡(jiǎn)介
2013年3月20日，陳某某、林某某與甲公司簽訂一份《商品房買賣合同》，約定陳某某和林某某共同向甲公司購(gòu)買位于仙游縣某博覽城一處商鋪，合同總價(jià)款5500萬(wàn)元。之后，甲公司向仙游縣住建局等部門(mén)提交申請(qǐng)預(yù)售融資方案調(diào)整的報(bào)告。仙游縣委辦[2013]5號(hào)會(huì)議紀(jì)要和仙游縣委辦[2013]22號(hào)會(huì)議備忘錄同意了甲公司增加20%建筑面積作為融資用途，導(dǎo)致甲公司與陳某某和林某某簽訂的《商品房買賣合同》無(wú)法按合同約定繼續(xù)履行。2014年3月18日，甲公司向泉州仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，2014年3月19日，泉州仲裁委員會(huì)作出《調(diào)解書(shū)》，雙方達(dá)成協(xié)議如下：1、解除雙方簽訂的《商品房買賣合同》；2、甲公司應(yīng)于2014年3月21日前返還林某某、陳某某已付的購(gòu)房款1000萬(wàn)元。

本案中，陳某某、林某某與甲公司資金來(lái)往情況如下：1、在2013年3月20日雙方簽訂《商品房買賣合同》之前，陳某某和林某某轉(zhuǎn)賬支付給甲公司共計(jì)6000萬(wàn)元，簽訂合同時(shí)甲公司返還給陳某某500萬(wàn)元。2、《商品房買賣合同》簽訂之后，陳某某和林某某陸續(xù)收到甲公司轉(zhuǎn)入資金共計(jì)9328萬(wàn)元，其中陳某某收回4740.5萬(wàn)元，林某某收回4587.5萬(wàn)元，但林某某于2013年10月10日又支付給甲公司500萬(wàn)元。陳某某和林某某收支對(duì)抵，多出3328萬(wàn)元。在陳某某、林某某與甲公司資金往來(lái)中，銀行網(wǎng)上電子回單、網(wǎng)銀收款記賬憑證的用途和附言欄目中大部分注明“購(gòu)房款”。

2014年6月，莆田市紀(jì)委和莆田市檢察院接到舉報(bào)，對(duì)陳某某、林某某與甲公司的資金往來(lái)進(jìn)行調(diào)查。陳某某和林某某在莆田市紀(jì)委和莆田市檢察院的談話筆錄中均承認(rèn)“陳某某和林某某共借款5500萬(wàn)元給甲公司，月利率5%，甲公司以商品房作抵押，雙方簽訂《商品房買賣合同》，一年內(nèi)共收取利息3328萬(wàn)元?！?br />
2015年4月30日，莆田市地稅局稽查局作出《稅務(wù)處理決定書(shū)》，決定向陳某某追繳營(yíng)業(yè)稅107025元、個(gè)人所得稅4281000元、城市維護(hù)建設(shè)稅53512.5元、教育費(fèi)附加32107.5元、地方教育費(fèi)附加21405元并加收滯納金171781.71元，共計(jì)5630056.71元。

二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)
本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為陳某某、林某某與甲公司之間是借貸關(guān)系還是商品房買賣關(guān)系；如果認(rèn)定屬于借貸關(guān)系，對(duì)產(chǎn)生的利息收入應(yīng)否征收營(yíng)業(yè)稅。

三、法律分析
（一）本案當(dāng)事人的行為名為買賣，實(shí)為借貸
《民法總則》第一百四十六條規(guī)定：“行為人與相對(duì)人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效。以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。”本案中，陳某某、林某某與甲公司之間雖然簽訂的是《商品房買賣合同》而非借款合同，但是實(shí)際上雙方卻是在以商品房買賣為名，隱藏其借貸行為之實(shí)。

從本案的資金往來(lái)情況看，在《商品房買賣合同》簽訂之前，陳某某和林某某已經(jīng)轉(zhuǎn)賬支付甲公司6000萬(wàn)元，之后甲公司又返還陳某某500萬(wàn)元，即至簽訂《商品房買賣合同》之日，陳某某、林某某共向甲公司支付資金5500萬(wàn)元。而在簽訂《商品房買賣合同》之后，陳某某、林某某兩人合計(jì)收到甲公司轉(zhuǎn)入資金9328萬(wàn)元，扣除林某某于2013年10月10日支付給甲公司的資金500萬(wàn)元，收支對(duì)抵后，較之《商品房買賣合同》價(jià)金5500萬(wàn)元多出3328萬(wàn)元。從陳某某和林某某在莆田市紀(jì)委和莆田市檢察院的談話筆錄中的表述看，陳某某和林某某其實(shí)是借款5500萬(wàn)元給甲公司，并約定月利率為5%，雙方簽訂《商品房買賣合同》并辦理備案登記的行為是甲公司以商品房作抵押。因此，陳某某和林某某與甲公司之間的行為實(shí)際上屬于借貸行為，陳某某和林某某從甲公司收取的除本金以外的款項(xiàng)屬于民間借貸利息。

（二）民間借貸應(yīng)繳納營(yíng)業(yè)稅，全面“營(yíng)改增”后應(yīng)繳納增值稅
國(guó)家稅務(wù)總局發(fā)布的《營(yíng)業(yè)稅稅目注釋（試行稿）》（國(guó)稅發(fā)[1993]149號(hào)）第三條規(guī)定：“金融保險(xiǎn)業(yè)，是指經(jīng)營(yíng)金融、保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)……，金融，是指經(jīng)營(yíng)傾向資金融通活動(dòng)的業(yè)務(wù)，包括貸款、融資租賃、金融商品轉(zhuǎn)讓、金融經(jīng)紀(jì)業(yè)和其他金融業(yè)務(wù)。貸款，是指將資金貸與他人使用的業(yè)務(wù)，包括自有資金貸款和轉(zhuǎn)貸。自有資金貸款，是指將自有資本金或吸收的單位、個(gè)人的存款貸與他人使用。轉(zhuǎn)貸，是指將借來(lái)的資金貸與他人使用?！币虼?，個(gè)人將自有資金貸與企業(yè)或者轉(zhuǎn)貸，可以認(rèn)為屬于《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》第一條規(guī)定的應(yīng)納稅勞務(wù)范圍。

《關(guān)于全面推開(kāi)營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)的通知》（財(cái)稅[2016]36號(hào)）規(guī)定：“經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，自2016年5月1日起，在全國(guó)范圍內(nèi)全面推開(kāi)營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)，建筑業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)、金融業(yè)、生活服務(wù)業(yè)等全部營(yíng)業(yè)稅納稅人，納入試點(diǎn)范圍，由繳納營(yíng)業(yè)稅改為繳納增值稅?！弊鳛樵撏ㄖ郊摹?font style="color:rgb(85, 85, 85)">營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)實(shí)施辦法》第九條規(guī)定：“應(yīng)稅行為的具體范圍，按照本辦法所附的《銷售服務(wù)、無(wú)形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)注釋》執(zhí)行?！倍朵N售服務(wù)、無(wú)形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)注釋》規(guī)定：“金融服務(wù)，是指經(jīng)營(yíng)金融保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)活動(dòng)。包括貸款服務(wù)、直接收費(fèi)金融服務(wù)、保險(xiǎn)服務(wù)和金融商品轉(zhuǎn)讓……貸款，是指將資金貸與他人使用而取得利息收入的業(yè)務(wù)活動(dòng)。各種占用、拆借資金取得的收入，包括金融商品持有期間（含到期）利息（保本收益、報(bào)酬、資金占用費(fèi)、補(bǔ)償金等）收入、信用卡透支利息收入、買入返售金融商品利息收入、融資融券收取的利息收入，以及融資性售后回租、押匯、罰息、票據(jù)貼現(xiàn)、轉(zhuǎn)貸等業(yè)務(wù)取得的利息及利息性質(zhì)的收入，按照貸款服務(wù)繳納增值稅?！备鶕?jù)上述規(guī)定，在營(yíng)業(yè)稅改征增值稅后，個(gè)人貸款業(yè)務(wù)也明確屬于增值稅應(yīng)稅服務(wù)。

（三）陳某某、林某某應(yīng)補(bǔ)繳稅款并加收滯納金
《稅收征管法》第三十二條規(guī)定：“納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)除責(zé)令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬(wàn)分之五的滯納金?！钡谖迨l規(guī)定：“因稅務(wù)機(jī)關(guān)的責(zé)任，致使納稅人、扣繳義務(wù)人未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以要求納稅人、扣繳義務(wù)人補(bǔ)繳稅款，但是不得加收滯納金。因納稅人、扣繳義務(wù)人計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)在三年內(nèi)可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長(zhǎng)到五年。對(duì)偷稅、抗稅、騙稅的，稅務(wù)機(jī)關(guān)追征其未繳或者少繳的稅款、滯納金或者所騙取的稅款，不受前款規(guī)定期限的限制?！鼻笆鲆?guī)定明確了對(duì)于故意偷稅、抗稅、騙稅的，應(yīng)追繳稅款并加收稅收滯納金且不受追征期限的限制。本案中，陳某某等人明知為借貸行為，卻簽訂《商品房買賣合同》掩人耳目，屬于偷稅行為，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)依法追繳稅款并加收滯納金。