轉(zhuǎn)讓公司務(wù)必及時(shí)繳銷發(fā)票以免牽連虛開(kāi)犯罪

編者按：增值稅專用發(fā)票承載著抵扣稅款的作用，從這個(gè)意義上講，增值稅專用發(fā)票等于鈔票。在以票控稅的征管背景下，國(guó)家對(duì)增值稅專用發(fā)票的管理十分嚴(yán)格，即便是未使用的空白發(fā)票，在特定情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳銷。本案中，企業(yè)實(shí)際控制人轉(zhuǎn)讓企業(yè)，未使用的增值稅專用發(fā)票亦一并轉(zhuǎn)讓，而繼任者利用這些發(fā)票虛開(kāi)后潛逃，原實(shí)際控制人被司法機(jī)關(guān)以非法出售增值稅專用票罪追究刑事責(zé)任。此類案件不在少數(shù)，且追究的罪名各有不同。筆者認(rèn)為，此種情況下應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格區(qū)分責(zé)任主體，不能在實(shí)際犯罪人潛逃的情況下而肆意擴(kuò)大追責(zé)主體。

一、案情簡(jiǎn)介
2017年3月6日,元某某在鹽山縣注冊(cè)祥云鋼鐵貿(mào)易有限公司和鹽山順鑫祥鋼鐵貿(mào)易有限公司，并雇傭他人擔(dān)任兩個(gè)公司的法人。兩公司成立后，元某某在鹽山縣稅務(wù)局領(lǐng)取了共50張?jiān)鲋刀悓Ｓ冒l(fā)票。

在元某某作為兩公司實(shí)際控制人期間，公司未發(fā)生實(shí)際業(yè)務(wù)。后因個(gè)人原因，元某某將兩公司以5萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給王某，王某作為兩公司實(shí)際控制人，未對(duì)公司法人進(jìn)行工商、稅務(wù)變更登記。

在轉(zhuǎn)讓公司的同時(shí)，先前元某某在主管稅務(wù)機(jī)關(guān)領(lǐng)取的50張空白增值稅專用發(fā)票一并轉(zhuǎn)移給王某。此后，王某利用該50張?jiān)鲋刀悓Ｓ冒l(fā)票進(jìn)行虛開(kāi)，稅額達(dá)到70余萬(wàn)元。案發(fā)后，王某潛逃。

2019年5月7日，元某某因涉嫌犯非法出售增值稅專用發(fā)票罪被鹽山縣公安局刑事拘留，6月13日被逮捕。11月20日，鹽山縣人民法院作出一審刑事判決：元某某犯非法出售增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元。退交鹽山縣人民檢察院的非法所得人民幣五萬(wàn)元上交國(guó)庫(kù)。

二、華稅觀點(diǎn)
（一）企業(yè)轉(zhuǎn)讓前空白發(fā)票應(yīng)當(dāng)及時(shí)繳銷

發(fā)票繳銷是指將從稅務(wù)機(jī)關(guān)領(lǐng)取的發(fā)票交回稅務(wù)機(jī)關(guān)查驗(yàn)并作廢（在紙質(zhì)專用發(fā)票監(jiān)制章處按“V”字剪角作廢，同時(shí)作廢相應(yīng)的專用發(fā)票數(shù)據(jù)電文），包括已使用完的發(fā)票存根和未用的空白發(fā)票。

根據(jù)《稅收征收管理法》及實(shí)施細(xì)則、《發(fā)票管理辦法》、《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》、《稅務(wù)登記管理辦法》等的相關(guān)規(guī)定，以下情況下企業(yè)需要繳銷發(fā)票：

序號(hào)	情形	依據(jù)
1	納稅人外出經(jīng)營(yíng)活動(dòng)結(jié)束，應(yīng)當(dāng)向經(jīng)營(yíng)地稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清稅款、繳銷發(fā)票	《發(fā)票管理辦法》第十八條 《稅務(wù)登記管理辦法》第三十五條
2	開(kāi)具發(fā)票的單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)在辦理變更或者注銷稅務(wù)登記的同時(shí)，辦理發(fā)票和發(fā)票領(lǐng)用簿的變更、繳銷手續(xù)	《發(fā)票管理辦法》第二十八條 《稅務(wù)登記管理辦法》第三十一條
3	稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)票換版時(shí)，應(yīng)對(duì)納稅人領(lǐng)用尚未填開(kāi)的空白發(fā)票進(jìn)行繳銷	《發(fā)票管理辦法》
4	已開(kāi)具的發(fā)票存根聯(lián)和發(fā)票登記簿保存期滿，報(bào)經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)查驗(yàn)后對(duì)繳銷發(fā)票實(shí)物銷毀	《發(fā)票管理辦法》第二十九條

根據(jù)《發(fā)票管理辦法》“罰則”，未按照規(guī)定繳銷發(fā)票的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，可以處1萬(wàn)元以下的罰款；有違法所得的予以沒(méi)收。本案中，雖然企業(yè)的法定代表人等信息均未發(fā)生變化，只有實(shí)際控制人發(fā)生變化，但是基于謹(jǐn)慎性考慮，元某某應(yīng)當(dāng)解除兩企業(yè)的法定代表人，變更為王某或其指定的人員，進(jìn)行工商、稅務(wù)的變更登記，同時(shí)將未使用的50份空白增值稅專用發(fā)票繳銷，讓王某在接手企業(yè)后重新申領(lǐng)發(fā)票。

正是由于元某某的法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄，對(duì)發(fā)票繳銷程序的意義不明所以，貪圖幾萬(wàn)元的蠅頭小利，才導(dǎo)致自身受到犯罪牽連，背負(fù)非法出售虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票的罪名，足以警醒廣大企業(yè)家，在轉(zhuǎn)讓企業(yè)時(shí)及時(shí)進(jìn)行工商、稅務(wù)變更登記、繳銷發(fā)票，隔離自己與新企業(yè)之間的法律風(fēng)險(xiǎn)。

（二）嚴(yán)格區(qū)分責(zé)任主體，避免追責(zé)擴(kuò)大化

某些地方上的司法機(jī)關(guān)在偵辦虛開(kāi)案件時(shí)存在一個(gè)誤區(qū)，即本著有案必破，有責(zé)必究的精神，在主犯未能歸案的情況下對(duì)從犯追究責(zé)任，在實(shí)際犯罪分子不能歸案的情況下對(duì)其他相關(guān)人員追究責(zé)任。這樣的辦案思路導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)實(shí)際上未能嚴(yán)格區(qū)分虛開(kāi)罪的責(zé)任主體，并使虛開(kāi)的刑事責(zé)任擴(kuò)大化。

本案中，元某某被以非法出售增值稅專用發(fā)票罪追究刑事責(zé)任，一方面可以說(shuō)明，本案司法機(jī)關(guān)認(rèn)可元某某沒(méi)有參與到王某的虛開(kāi)犯罪中，因此沒(méi)有將其作為同案犯追究虛開(kāi)責(zé)任；但是另一方面也反映出元某某也因“過(guò)失之舉”受到牽連，虛開(kāi)責(zé)任的承擔(dān)主體被擴(kuò)大。

此類案件不在少數(shù)，元某某可以說(shuō)是“不幸中的萬(wàn)幸”，在更多曝光的案件中，轉(zhuǎn)讓企業(yè)的人員也被追究了虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，其刑事責(zé)任遠(yuǎn)重于元某某承擔(dān)的非法出售增值稅專用發(fā)票罪的刑事責(zé)任。例如，十年前的耿建利虛開(kāi)案。2005年底，耿建利以9萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓了竹溪縣碳化硅制造有限公司，在轉(zhuǎn)讓后的三個(gè)月內(nèi)，新法定代表人控制企業(yè)虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票1130萬(wàn)元，涉稅百萬(wàn)。由于新法定代表人用于工商、稅務(wù)登記的信息為虛假，耿建利被公安機(jī)關(guān)以涉嫌虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪通緝。在通緝過(guò)程中，耿建利其兄長(zhǎng)耿新民被拘留28天，并要求耿新民上繳轉(zhuǎn)讓企業(yè)所得9萬(wàn)元作為違法犯罪所得。

筆者認(rèn)為，企業(yè)轉(zhuǎn)讓前的實(shí)際控制人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)轉(zhuǎn)讓后企業(yè)虛開(kāi)的刑事責(zé)任，需要嚴(yán)格考察企業(yè)轉(zhuǎn)讓前的實(shí)際控制人是否滿足了刑法對(duì)于虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪、非法出售增值稅專用發(fā)票罪的犯罪構(gòu)成要件，其中對(duì)于行為人主觀目的的考察尤為重要。本案由于元某某認(rèn)罪認(rèn)罰，法庭適用了簡(jiǎn)易程序進(jìn)行審理，但是對(duì)于元某某是否滿足非法出售增值稅專用發(fā)票罪的犯罪構(gòu)成要件并未充分說(shuō)明，且判決書中未展示相關(guān)證據(jù)直接證明元某某轉(zhuǎn)讓企業(yè)的目的在于出售企業(yè)已經(jīng)申領(lǐng)的增值稅專用發(fā)票而牟利。因此，認(rèn)定元某某轉(zhuǎn)讓企業(yè)的行為實(shí)質(zhì)是出售增值稅專用發(fā)票的行為存疑。

小結(jié)：企業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)是合規(guī)，合規(guī)的重中之重是發(fā)票管理。因此，廣大企業(yè)，特別是中小型企業(yè)，務(wù)必重視增值稅專用發(fā)票的管理，在企業(yè)發(fā)生工商、稅務(wù)變更登記時(shí)，須及時(shí)繳銷未使用的增值稅專用發(fā)票，在新舊企業(yè)之間搭建虛開(kāi)刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的“防火墻”。