章慈：開曼、BVI控股架構(gòu)面臨多重挑戰(zhàn) 如何應(yīng)對海外經(jīng)濟實質(zhì)法案及中國新個稅法

開曼、BVI控股架構(gòu)面臨多重挑戰(zhàn) 如何應(yīng)對海外經(jīng)濟實質(zhì)法案及中國新個稅法

作者：章慈  金杜律師事務(wù)所

執(zhí)業(yè)領(lǐng)域 章慈律師的業(yè)務(wù)領(lǐng)域為中國稅務(wù)及商業(yè)咨詢、稅務(wù)爭議解決。 章慈律師擁有超過10年的稅務(wù)法律服務(wù)經(jīng)驗，為客戶提供“稅務(wù)+法律+商業(yè)”一體化綜合、務(wù)實、有效的服務(wù)，專長于稅務(wù)籌劃咨詢及稅務(wù)爭議解決。 在稅務(wù)籌劃咨詢方面，章慈律師在企業(yè)并購重組、稅務(wù)盡職調(diào)查、境內(nèi)外上市及私有化、境外投資、信托及金融衍生品稅務(wù)咨詢、影視娛樂項目、稅收優(yōu)惠申請、企業(yè)日常稅務(wù)咨詢及關(guān)聯(lián)交易安排稅務(wù)籌劃、供應(yīng)鏈及電子商務(wù)稅務(wù)咨詢等方面擁有扎實的專業(yè)知識和豐富的實踐經(jīng)驗。服務(wù)的客戶群體主要涉及金融科技、互聯(lián)網(wǎng)、消費零售、汽車、醫(yī)藥、影視娛樂、私募基金及信托、房地產(chǎn)等領(lǐng)域。 在稅務(wù)爭議解決方面，章慈律師承辦多起重大稅務(wù)稽查、稅務(wù)行政復(fù)議、反避稅及轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查、涉稅仲裁案件等，成功協(xié)助客戶應(yīng)對稅務(wù)爭議，獲得客戶的信任及好評。 近年來章慈律師關(guān)注新興行業(yè)及全球反避稅監(jiān)管環(huán)境下的前沿稅務(wù)問題，參與政府部門及行業(yè)協(xié)會有關(guān)海外賬戶稅收合規(guī)法案（FATCA/CRS）的法律服務(wù)項目，就高凈值個人及其海外投資移民、家族信托的稅務(wù)規(guī)劃提供服務(wù)。 工作經(jīng)歷 章慈律師于2008年加入金杜律師事務(wù)所。在加入金杜之前，章律師曾在美國紐約一家律師事務(wù)所從事稅務(wù)法律咨詢服務(wù)。 章慈律師先后畢業(yè)于對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)、美國華盛頓大學(xué)，取得法律碩士學(xué)位，專修國際稅法。 章慈律師擁有中國律師執(zhí)業(yè)資格和美國紐約州律師執(zhí)業(yè)資格。 章慈的工作語言是中文和英文。

眾所周知，開曼、BVI是最為常見的海外控股公司、SPV、基金的設(shè)立地。然而，最近開曼、BVI等傳統(tǒng)海外控股架構(gòu)可謂腹背受敵，面臨多重挑戰(zhàn)：

• 挑戰(zhàn)之一：昔日的避稅天堂受到國際社會的層層壓力，不得不對其稅收環(huán)境加強監(jiān)管。自2019年起，開曼、BVI、百慕大等地政府陸續(xù)實施經(jīng)濟實質(zhì)法案，要求在當(dāng)?shù)刈猿闪氖绿囟ɑ顒拥墓?、合伙企業(yè)等實體應(yīng)具備充足的商業(yè)實質(zhì)，否則將面臨罰款甚至是注銷的風(fēng)險。這對傳統(tǒng)典型的“殼公司”將是巨大挑戰(zhàn)，紅籌上市、境外投資、海外IP控股公司、發(fā)債SPV等架構(gòu)面臨嚴(yán)峻考驗。
• 挑戰(zhàn)之二：2019年我國新施行的個人所得稅法引入一般反避稅機制，對中國個人在海外設(shè)立的受控外國公司，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進(jìn)行納稅調(diào)整。轉(zhuǎn)化成通俗的語言，即：即使中國個人將收入留存在BVI、開曼公司層面而不匯回至個人賬戶，稅務(wù)機關(guān)仍有可能視為BVI、開曼公司對個人進(jìn)行了利潤分配，對個人征收所得稅。
• 挑戰(zhàn)之三：伴隨CRS的落地實施，自2018年起，包括開曼在內(nèi)的數(shù)十個國家和地區(qū)政府與中國之間開展信息交換，交換其各自掌握的對方稅收居民在本國金融賬戶的賬戶信息。中國稅務(wù)機關(guān)可以更加容易掌握中國居民在開曼、BVI等地設(shè)立殼公司的相關(guān)資料，有助于稅務(wù)機關(guān)加強一般反避稅的監(jiān)管執(zhí)行。
  

除上述挑戰(zhàn)外，傳統(tǒng)避稅地SPV架構(gòu)其實還面臨諸多其他稅務(wù)問題，例如BEPS框架下的轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整等?？紤]到本文主題是從海外經(jīng)濟實質(zhì)法案及中國新個稅法角度淺析海外控股公司架構(gòu)，本文將圍繞開曼、BVI的經(jīng)濟實質(zhì)法案及開曼最新出臺的經(jīng)濟實質(zhì)法案實施指南，結(jié)合新個稅法及我們近期相關(guān)項目經(jīng)驗，淺談對海外經(jīng)濟實質(zhì)法案的應(yīng)對及稅務(wù)籌劃思路，望拋磚引玉，與大家共同探討。

一、開曼和BVI經(jīng)濟實質(zhì)法主要內(nèi)容簡介

為應(yīng)對歐盟理事會于2018年6月出臺的《行為準(zhǔn)則-基于標(biāo)準(zhǔn)2.2下歐盟行動名單的范圍界定文件》向相關(guān)管轄區(qū)提出的經(jīng)濟實質(zhì)要求，BVI、開曼分別于去年12月先后發(fā)布了BVI《2018年經(jīng)濟實質(zhì)（公司和有限合伙）法》（“BVI經(jīng)濟實質(zhì)法”）與開曼《2018年國際稅務(wù)合作（經(jīng)濟實質(zhì)）法》（“開曼經(jīng)濟實質(zhì)法”），自2019年起施行。

為推動經(jīng)濟實質(zhì)法的落實與實施，開曼于2019年2月22日發(fā)布《地理移動活動的經(jīng)濟實質(zhì)指南（第1版）》（“《開曼指南》”），對開曼經(jīng)濟實質(zhì)法相關(guān)規(guī)定進(jìn)一步明確。我們預(yù)計，BVI亦將于近期出臺相應(yīng)的操作指南或細(xì)則。

下文將以問題為導(dǎo)向，對經(jīng)濟實質(zhì)法案涉及的重點問題作以介紹。

問題1：誰會受到海外經(jīng)濟實質(zhì)法案的影響？

根據(jù)BVI經(jīng)濟實質(zhì)法與開曼經(jīng)濟實質(zhì)法的規(guī)定，在BVI、開曼注冊成立的從事“相關(guān)活動”的“相關(guān)實體”應(yīng)當(dāng)滿足有關(guān)經(jīng)濟實質(zhì)要求。在判斷是否受到經(jīng)濟實質(zhì)法案的影響，首先需評估確認(rèn)：（1）是否屬于“相關(guān)實體”；（2）是否從事“相關(guān)活動”？

問題2：哪些公司、合伙企業(yè)屬于“相關(guān)實體”？

BVI經(jīng)濟實質(zhì)法對“相關(guān)實體”的定義是：按照2004年《BVI商業(yè)公司法》注冊的公司以及2017年《有限合伙企業(yè)法》注冊的有限合伙企業(yè)，但不包括非居民企業(yè)、非居民有限合伙企業(yè)。非居民企業(yè)、非居民有限合伙企業(yè)是指在BVI以外，除歐盟非合作司法管轄區(qū)外的其他管轄區(qū)稅收居民。

開曼經(jīng)濟實質(zhì)法對相關(guān)實體的定義類似，但與BVI規(guī)定的主要區(qū)別是：開曼國內(nèi)企業(yè)（定義見下）、在開曼注冊成立的投資基金、以及屬于開曼以外管轄區(qū)稅務(wù)居民的實體均不屬于相關(guān)實體的范疇。此外，《開曼指南》則對相關(guān)實體作出更細(xì)致規(guī)定?！伴_曼國內(nèi)企業(yè)”是指不屬于跨國集團的一部分，并且是按照法案所列舉的本地公司法等規(guī)定在開曼從事相關(guān)經(jīng)營的公司、或公司法第9或第80章節(jié)所述之公司、或上述公司的子公司。

問題3：哪些業(yè)務(wù)會被認(rèn)定為從事“相關(guān)活動”？

BVI與開曼經(jīng)濟實質(zhì)法規(guī)定的“相關(guān)活動”類型及定義類似，略有不同。開曼經(jīng)濟實質(zhì)法還特別規(guī)定相關(guān)活動不包括投資基金業(yè)務(wù)（investment fund business）。下表對兩法案的規(guī)定作出比較：

業(yè)務(wù)類型	BVI經(jīng)濟實質(zhì)法	開曼經(jīng)濟實質(zhì)法及其指南
控股業(yè)務(wù)（holding company business）	純持股實體。
總部業(yè)務(wù)（headquarters business）	向同一集團內(nèi)的實體提供以下任何一項服務(wù)：提供高級管理人員；承擔(dān)或控制該類實體所從事活動的重大風(fēng)險；或就前述風(fēng)險控制提供實質(zhì)性建議。
知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)（intellectual property business）	持有知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)。	持有、利用知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)資產(chǎn)或從中獲取收入。
融資及租賃業(yè)務(wù)（financing and leasing business）	提供任何形式的信貸。	提供任何形式的信貸，但不包括土地融資租賃、土地權(quán)益、銀行業(yè)務(wù)、基金管理業(yè)務(wù)或保險業(yè)務(wù)。
分銷服務(wù)業(yè)務(wù)（distribution and service centre business）	包括：向海外關(guān)聯(lián)公司購買貨物的零部件或材料，或供轉(zhuǎn)售的貨物，及轉(zhuǎn)售該等零部件、材料或貨物；向海外關(guān)聯(lián)公司提供與該業(yè)務(wù)相關(guān)的服務(wù)。	包括：向集團內(nèi)實體購買貨物的零部件或材料，或供轉(zhuǎn)售的貨物，及轉(zhuǎn)售該等零部件、材料或貨物；向集團內(nèi)實體提供與該業(yè)務(wù)相關(guān)的服務(wù)。
運輸業(yè)務(wù)（shipping business）	在世界各地（除了僅在BVI水域內(nèi)）經(jīng)營船舶相關(guān)業(yè)務(wù)。	在世界各地（除了僅在開曼水域內(nèi)或島嶼之間）經(jīng)營船舶相關(guān)業(yè)務(wù)。
基金管理業(yè)務(wù)（fund management business）	要求相關(guān)實體持有2010年《證券和投資業(yè)務(wù)法》第4款和附表3第3類規(guī)定的投資營業(yè)執(zhí)照。	持有投資基金法要求的許可，管理他人的證券。
銀行業(yè)務(wù)（banking business）	適用1990年《銀行與信托公司法》的定義，即接受并持有通過支票或訂單償還的現(xiàn)金、儲蓄、存款或類似賬戶款項的業(yè)務(wù)（不包括來自銀行或信托公司），并能以預(yù)付款或其他方式投資于客戶。	適用《銀行與信托公司法》（2018版）的定義，即接受并持有通過支票或訂單償還的現(xiàn)金、儲蓄、存款或類似賬戶款項的業(yè)務(wù)（不包括來自銀行或信托公司），并能以預(yù)付款或其他方式投資于客戶。
保險業(yè)務(wù)（insurance business）	適用2008年《保險法》的定義，即根據(jù)保險合同承擔(dān)賠償責(zé)任的業(yè)務(wù)，包括人壽保險業(yè)務(wù)和再保險業(yè)務(wù)。	適用2010年《保險法》的定義，即接受實施或執(zhí)行保險合同的直接或間接風(fēng)險，包括未了責(zé)任業(yè)務(wù)與理賠業(yè)務(wù)。

問題4：對從事相關(guān)活動的相關(guān)實體，應(yīng)滿足哪些“經(jīng)濟實質(zhì)”要求？

開曼及BVI經(jīng)濟實質(zhì)法案均對經(jīng)濟實質(zhì)提出較高的要求。需說明的是，純持股實體（pure equity holding entity）與非純持股實體應(yīng)遵守不同的經(jīng)濟實質(zhì)要求。為便于比較，下表主要就開曼和BVI的經(jīng)濟實質(zhì)具體要求進(jìn)行對比性介紹。

業(yè)務(wù)類型	BVI經(jīng)濟實質(zhì)要求	開曼經(jīng)濟實質(zhì)要求
針對純持股實體	遵守2004年《BVI商業(yè)公司法》或2017年《有限合伙企業(yè)法》；有足夠的員工和辦公場所以持有、管理股權(quán)。	滿足降低的經(jīng)濟實質(zhì)測試：（Reduced ES Test）: 遵守開曼《公司法》（2018版）規(guī)定的所有備案規(guī)定；在開曼有足夠的員工與辦公場所持有、管理其他實體的股權(quán)。 如純持股實體屬于消極持有其他實體的股權(quán)，也可以通過其注冊辦事處服務(wù)提供商滿足簡化經(jīng)濟實質(zhì)測試。
針對非純持股實體	在BVI指示和管理相關(guān)活動； 相關(guān)活動的性質(zhì)和規(guī)模滿足一定要求，具體指：在BVI有足夠（adequate）數(shù)量的合格員工從事相關(guān)業(yè)務(wù)（無論是由相關(guān)法人實體或其他實體雇傭的員工，也無論簽訂短期或長期合同），在BVI產(chǎn)生足夠的費用支出，在BVI有適于核心創(chuàng)收活動的辦公場所；另外針對知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)，如需使用特定設(shè)備，該設(shè)備應(yīng)放置于BVI；及 在BVI從事核心創(chuàng)收活動； 備注：相關(guān)實體可以將核心創(chuàng)收活動外包予其他企業(yè)，但應(yīng)滿足一定條件。	滿足經(jīng)濟實質(zhì)測試（ES Test）: Ÿ   在開曼以適當(dāng)（appropriate）方式對相關(guān)活動進(jìn)行指示和管理； Ÿ   在開曼進(jìn)行相關(guān)活動取得的相關(guān)收入水平應(yīng)滿足：在開曼有足夠的經(jīng)營費用支出；在開曼有足夠的辦公場所（包括營業(yè)地點、儲存工廠、資產(chǎn)和設(shè)備的場所）；在開曼擁有足夠數(shù)量的全職雇員或具有適當(dāng)資格的其他人員；及 Ÿ   在開曼從事核心創(chuàng)收活動。 備注：開曼經(jīng)濟實質(zhì)法及指南同樣允許將相關(guān)活動外包予在開曼的其他企業(yè)進(jìn)行。

需注意的是，兩部經(jīng)濟實質(zhì)法案都提及兩個概念：adequate與appropriate。我們將“adequate”譯為足夠的，“appropriate”譯為適當(dāng)?shù)??！堕_曼指南》對開曼經(jīng)濟實質(zhì)測試作出進(jìn)一步解釋：“adequate（足夠）”是指滿足相關(guān)要求或?qū)崿F(xiàn)相關(guān)目的所必需的數(shù)量；“appropriate（適當(dāng)）”則表示“適合于某特定目的、人士、場合”。

根據(jù)《開曼指南》的要求，對每一相關(guān)實體而言，是否足夠或合適取決于該實體及其經(jīng)營活動的特定事實，該實體須維護、保留適當(dāng)記錄以證明其所用資源與產(chǎn)生支出的充足性與適當(dāng)性。

問題5： 除滿足經(jīng)濟實質(zhì)等實體法要求外，是否有申報要求？

相關(guān)實體應(yīng)當(dāng)向稅務(wù)局提交必要信息。 在BVI注冊的相關(guān)實體可以通過注冊代理申報相關(guān)信息并上傳到BVI受益所有權(quán)安全搜索（BOSS）系統(tǒng)。從2020年起，開曼的相關(guān)實體應(yīng)當(dāng)每年向開曼稅務(wù)信息局（TIA）申報相關(guān)信息。

問題6：如未能滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求，會導(dǎo)致什么法律后果？

隨著《開曼指南》的出臺，開曼在經(jīng)濟實質(zhì)審查規(guī)則作出進(jìn)一步解釋。開曼稅務(wù)信息局有權(quán)結(jié)合相關(guān)實體提交的報告來判定該實體是否符合經(jīng)濟實質(zhì)測試，一般會采取一套“基于原則（a principles-based” approach）”的判定方法。TIA會遵循兩個基本原則：a) 實際開展核心創(chuàng)收活動的個人應(yīng)當(dāng)在開曼而非其他地區(qū)開展該類活動；b) 相關(guān)實體應(yīng)當(dāng)在開曼進(jìn)行指示和管理。同時，為審查相關(guān)實體的經(jīng)濟實質(zhì)，TIA可能會考慮各種因素。例如，在某一財政年度內(nèi)，特定相關(guān)實體的相關(guān)活動可能會發(fā)生變化，因而在此期間員工數(shù)量的充足性標(biāo)準(zhǔn)可能也有所不同。

如果相關(guān)實體未滿足經(jīng)濟實質(zhì)，開曼和BVI在后續(xù)流程上具有相似之處，均會向相關(guān)實體發(fā)出兩次通知。稅務(wù)局首次認(rèn)定某一實體不符合經(jīng)濟實質(zhì)要求后，將向該實體發(fā)出第一次通知，通知內(nèi)容包括認(rèn)定結(jié)果、原因、罰款金額、罰款繳納日期、該實體應(yīng)采取的措施及截止日期、上訴權(quán)等；若該實體在指定日期內(nèi)未滿足稅務(wù)局的相關(guān)要求，稅務(wù)局將進(jìn)行第二次經(jīng)濟實質(zhì)的認(rèn)定并發(fā)出第二次通知，通知內(nèi)容與第一次類似。如果相關(guān)實體之后仍未滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求，稅務(wù)局有權(quán)考慮申請相關(guān)實體注銷。

此外，稅務(wù)局有可能要求特定人士提供相關(guān)材料或信息，如該人士無合理理由而未提供信息或故意提供虛假信息，則可能構(gòu)成犯罪行為，承擔(dān)罰款甚至是人身監(jiān)禁。

問題7：從什么時間開始應(yīng)滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求？

開曼經(jīng)濟實質(zhì)法的要求是：2019年1月1日及之后成立的相關(guān)實體須自其開始從事相關(guān)活動之日起遵守經(jīng)濟實質(zhì)要求；2019年1月1日之前已經(jīng)存續(xù)并從事相關(guān)活動的相關(guān)實體須從2019年7月1日起遵守經(jīng)濟實質(zhì)要求。

根據(jù)BVI經(jīng)濟實質(zhì)法，2019年1月1日及之后成立注冊成立的公司和有限合伙，須在截至2019年12月30日或之后的任何財務(wù)年度符合經(jīng)濟實質(zhì)要求。2019年1月1日之前已存續(xù)的相關(guān)實體，應(yīng)自不晚于2019年6月30日開始的財務(wù)年度起符合經(jīng)濟實質(zhì)要求。

二、傳統(tǒng)開曼、BVI公司架構(gòu)亟待重新稅務(wù)規(guī)劃

面對開曼、BVI日益嚴(yán)趨的經(jīng)濟實質(zhì)要求以及中國新個稅法的雙重大考，傳統(tǒng)典型的各類海外架構(gòu)亟待進(jìn)行重新稅務(wù)規(guī)劃，以盡可能降低潛在稅務(wù)風(fēng)險以及海外運營成本。下文結(jié)合近期項目交易中處理的幾類交易架構(gòu)，對將來稅務(wù)籌劃思路分享幾點看法，歡迎與大家共同探討：

交易類型1： 海外紅籌上市

海外紅籌上市的典型架構(gòu)是中國實際控制人個人設(shè)立BVI公司（“個人BVI公司”），以間接持有擬境外上市公司的股權(quán)，境外上市公司通常設(shè)立在開曼（“擬上市開曼控股公司”），擬上市開曼公司間接持有中國公司的股權(quán)或與其建立VIE協(xié)議控制。

交易類型2：走出去項目境外投資架構(gòu)

取決于境外投資目標(biāo)國及中國投資人具體需求，境外投資架構(gòu)方案各異。其中，如果投資人出于境外融資及將來上市等考慮，不排除在開曼設(shè)立中間控股平臺公司，作為融資平臺或持股公司。

交易類型3：離岸信托

在BVI等地設(shè)立的一些離岸信托架構(gòu)下，受托人通常會考慮下設(shè)BVI公司以持有信托股權(quán)類資產(chǎn)等。

交易類型4：其他特殊目的公司

除上述3類交易外，還存在其他諸多在開曼、BVI設(shè)立公司的目的，例如在境外發(fā)債的交易項目、在海外設(shè)立IP控股公司、個人出于自身或經(jīng)營需求等原因在BVI設(shè)立個人公司等。

• 上述交易架構(gòu)主要稅務(wù)風(fēng)險
  

在海外經(jīng)濟實質(zhì)法案及中國新個稅法施行后，上述交易架構(gòu)面臨以下主要稅務(wù)風(fēng)險：

• 個人BVI公司、擬上市開曼控股公司受BVI及開曼經(jīng)濟實質(zhì)法的約束，應(yīng)滿足有關(guān)經(jīng)濟實質(zhì)的要求，否則有面臨罰款、注銷的風(fēng)險；
• 個人BVI公司有可能被中國稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定為受控外國公司，從而將來BVI公司取得的收入（例如買賣開曼上市公司股票的收入）有可能需繳納中國個人所得稅，從而無法實現(xiàn)原本設(shè)立BVI公司擬期望的節(jié)稅目的。
  

此外，上述交易架構(gòu)還可能面臨其他一些稅務(wù)風(fēng)險，例如如果擬上市開曼控股公司的實際管理機構(gòu)在中國，則該公司有可能被認(rèn)定為中國稅務(wù)居民企業(yè)等，在此不贅述。

• 稅務(wù)籌劃思路
  

首先需說明的是，沒有適用于所有客戶交易結(jié)構(gòu)的稅務(wù)籌劃方案（如果有這種普遍適用的方案，那一定不是合格的方案，將來勢必成為稅務(wù)機關(guān)重點監(jiān)管的目標(biāo)）。在此，僅提出一些稅務(wù)籌劃的思路，供大家參考，具體需要結(jié)合項目實際情況進(jìn)行籌劃：

• 思路1：增加BVI公司、開曼控股公司的經(jīng)濟實質(zhì)，以滿足經(jīng)濟實質(zhì)法案的經(jīng)濟實質(zhì)要求。
  

現(xiàn)有經(jīng)濟實質(zhì)法案對純持股實體的經(jīng)濟實質(zhì)要求相對較低，因此對海外紅籌架構(gòu)中BVI、開曼僅作為純持股實體，較容易滿足經(jīng)濟實質(zhì)要求。特別是BVI的規(guī)定，雖然對員工及辦公場所提出一定要求，但尚未要求必須是在BVI設(shè)有人員及辦公場所，因此通過簡單的籌劃應(yīng)該可以滿足。開曼經(jīng)濟實質(zhì)法雖然要求在開曼設(shè)有人員及辦公場所，但根據(jù)《開曼指南》進(jìn)一步解釋性規(guī)定，有機會通過當(dāng)?shù)孛貢咀赓U人員及辦公場所，以符合經(jīng)濟實質(zhì)要求。

然而對從事其他交易類型的開曼、BVI公司，例如作為發(fā)生借貸的融資平臺，則需滿足更高的經(jīng)濟實質(zhì)要求，除了當(dāng)?shù)厝藛T、辦公場所、費用支出外，還需在當(dāng)?shù)禺a(chǎn)生核心創(chuàng)收收入，因此需更加系統(tǒng)的對開曼、BVI公司的交易進(jìn)行籌劃。

思路1存在的主要問題是：會在一定程度上增加BVI及開曼公司的運營成本，并且針對有些業(yè)務(wù)類型的開曼或BVI公司，其業(yè)務(wù)特點決定了其很難滿足在開曼或BVI構(gòu)建經(jīng)濟實質(zhì)。另外更重要的是，有可能未完全解決中國反避稅風(fēng)險的問題，無法真正起到節(jié)稅的效果。

• 思路2：結(jié)合經(jīng)營業(yè)務(wù)及境內(nèi)外戰(zhàn)略布局等，重新規(guī)劃海外控股平臺的設(shè)立地及業(yè)務(wù)安排。
  

雖然BVI、開曼可能是投資人比較熟悉的“稅務(wù)天堂”從而直觀印象是將離岸公司設(shè)立在這些地區(qū)，然而在全球加強反避稅監(jiān)管的大環(huán)境下，BVI、開曼公司架構(gòu)反而更容易成為中國及其他國家稅務(wù)機關(guān)關(guān)注的對象。為盡可能避免稅務(wù)風(fēng)險，其實仍有不少其他國家（地區(qū)）可供選擇作為合適的境外控股平臺設(shè)立地，例如大家熟悉的香港、新加坡，或者投資一些區(qū)域常用的盧森堡、迪拜等。

需強調(diào)的是，選擇平臺公司的設(shè)立地僅是籌劃的一小部分，更重要的是結(jié)合投資人的具體情況，對平臺公司進(jìn)行設(shè)計增加適合的經(jīng)濟實質(zhì)以避免各國反避稅調(diào)查，同時由于增加相關(guān)經(jīng)濟實質(zhì)，需從平臺公司的業(yè)務(wù)架構(gòu)、與集團內(nèi)其他公司間的關(guān)聯(lián)交易等方面進(jìn)行綜合的稅務(wù)籌劃，以真正實現(xiàn)降低集團整體稅負(fù)的目的，有利于集團商業(yè)運營及法律合規(guī)。

• 思路3：就某些交易結(jié)構(gòu)中由于特定法律原因（例如美國、香港上市）而通常仍需選擇開曼控股平臺架構(gòu)的，可考慮從不同稅務(wù)居民身份的角度進(jìn)行籌劃。
  

在某些交易架構(gòu)中由于各種法律原因通常仍需選擇開曼控股平臺架構(gòu)的，對此，為盡可能降低稅務(wù)風(fēng)險但同時又可以滿足法律及商業(yè)需求，可考慮將開曼公司申請成為其他國家（地區(qū)）稅務(wù)居民身份，從而無需符合開曼經(jīng)濟實質(zhì)法案的要求。但具體成為哪些國家（地區(qū)）稅務(wù)居民身份、以及如何成為該等國家（地區(qū)）稅務(wù)居民身份則是需要深入稅務(wù)籌劃的。在一些項目中，有可能成為中國稅務(wù)居民即可起到一定節(jié)稅效果，但針對某些集團的現(xiàn)有投資架構(gòu)及收益特點，成為中國稅務(wù)居民有可能反而會導(dǎo)致增加稅負(fù)成本，此時則有可能需考慮其他稅務(wù)居民身份，例如香港、或者我們最近項目中建議的成為英國稅務(wù)居民身份等，可能反而是更佳的選擇。

• 思路4： 其他方面
  

思路4之所以稱為“其他方面”，其實是為了保留進(jìn)行開放性稅務(wù)籌劃的空間。每個投資人、交易類型都有其各自的特點及不用的商業(yè)目的，稅務(wù)籌劃需要做的就是結(jié)合各個交易自身特點，通過比較分析、考慮不同的交易安排及架構(gòu)，選擇一種或多種靈活的籌劃方式。例如有可能是重新調(diào)整現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易安排、將某些業(yè)務(wù)外包予集團內(nèi)其他公司、也有可能是進(jìn)行集團內(nèi)不同主體之間的人員派遣、亦或是集團內(nèi)的重組（業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓、公司合并等），以符合或避免適用海外經(jīng)濟實質(zhì)法的要求，同時降低中國新個稅法一般反避稅以及其他稅務(wù)風(fēng)險，優(yōu)化整體稅負(fù)成本。

三、結(jié)語

面對新稅收監(jiān)管環(huán)境出現(xiàn)的新型稅務(wù)風(fēng)險，如果仍然固守原有傳統(tǒng)開曼、BVI架構(gòu)安排，很有可能會產(chǎn)生更高的稅務(wù)及運營成本。從稅務(wù)籌劃的角度，簡單的設(shè)立一些殼公司控股架構(gòu)顯然已無法適應(yīng)現(xiàn)在的稅收環(huán)境，而需結(jié)合客戶境內(nèi)外業(yè)務(wù)的現(xiàn)有情況及將來戰(zhàn)略規(guī)劃量體裁衣，設(shè)計稅務(wù)優(yōu)化、成本節(jié)約而行之有效的方案。

必囤干貨！英屬維爾京群島《經(jīng)濟實質(zhì)法案2018》

英屬維爾京群島（圖片來源網(wǎng)絡(luò) 侵刪）

經(jīng)濟實質(zhì)法案2018

《經(jīng)濟實質(zhì)法案2018》于2019年1月1日生效，要求從事特定活動的組織機構(gòu)在BVI要有“充分的實質(zhì)”。

一、《經(jīng)濟實質(zhì)法案2018》適用于哪些實體？

該法案適用于所有從事“相關(guān)活動”的“法人實體”，但不包括非居民企業(yè)、非居民有限合伙企業(yè)，以及無法人實體的有限合伙企業(yè)。法案中的法人實體為依據(jù)BVI2004公司法和2017有限合伙法，在BVI注冊的公司、有限合伙、外商企業(yè)和外商有限合伙企業(yè)。非居民企業(yè)或非居民有限合伙企業(yè)，指BVI之外司法管轄區(qū)的稅收居民（歐盟非合作司法管轄區(qū)除外）。

二、什么是相關(guān)活動？

該法將相關(guān)活動定義為：

1. 銀行業(yè)務(wù)；

2. 保險業(yè)務(wù)；

3. 基金管理業(yè)務(wù)；

4. 融資和租賃業(yè)務(wù)；

5. 總部業(yè)務(wù)；

6. 航運業(yè)務(wù)；

7. 控股業(yè)務(wù)；

8. 知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)；

9. 分銷和服務(wù)中心業(yè)務(wù)。

三、什么是核心創(chuàng)收項目？

核心創(chuàng)收項目的含義因行業(yè)和部門而異，但通常包括以下內(nèi)容：

• 銀行業(yè)務(wù)：籌集資金，管理風(fēng)險（包括信貸，貨幣和利率風(fēng)險）;采取對沖頭寸;向客戶提供貸款，信貸或其他金融服務(wù);管理監(jiān)管資本;并準(zhǔn)備監(jiān)管報告和反饋。
• 分銷和服務(wù)中心業(yè)務(wù)：運輸和儲存貨物;管理股票;接受訂單;并提供咨詢或其他行政服務(wù)。
• 保險業(yè)務(wù)：預(yù)測和計算風(fēng)險;為風(fēng)險投?；蛑匦峦侗?并為客戶提供保險業(yè)務(wù)服務(wù)。
• 基金管理業(yè)務(wù)：決定持有和出售投資;計算風(fēng)險和儲備;就貨幣或利息波動和對沖頭寸作出決定;并為政府當(dāng)局和投資者準(zhǔn)備監(jiān)管和其他報告。
• 融資或租賃業(yè)務(wù)：同意資金條款;識別和收購待租賃資產(chǎn)（租賃情況下）;設(shè)定任何融資或租賃的條款和期限;監(jiān)督和修訂任何協(xié)議;并管理任何風(fēng)險。
• 總部業(yè)務(wù)：做出相關(guān)管理決策;代表關(guān)聯(lián)公司產(chǎn)生支出;和協(xié)調(diào)小組活動。
• 航運業(yè)務(wù)：管理船員（包括雇用船員，支付薪酬給船員和監(jiān)督船員）;運輸和維護船舶;監(jiān)督和跟蹤交付;確定要訂購的商品以及何時交貨;組織和監(jiān)督航行。
• 知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)：業(yè)務(wù)涉及知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)，如專利，研發(fā);業(yè)務(wù)涉及非貿(mào)易無形資產(chǎn)，如品牌，商標(biāo)和客戶數(shù)據(jù)，營銷，品牌和分銷。
  

四、什么是經(jīng)濟實質(zhì)性測試？

除純粹的控股實體外，屬于該法案管轄范圍的實體為了能夠在英屬維爾京群島被視為具有經(jīng)濟實質(zhì)，必須證明：

（a）其執(zhí)行的有關(guān)活動是在維爾京群島進(jìn)行指導(dǎo)和管理；

（b）在該司法管轄區(qū)內(nèi)進(jìn)行核心創(chuàng)收活動

（c）在充足性和適當(dāng)性的角度而言，該實體具有經(jīng)濟實質(zhì)；

（d）①如果由另一實體為關(guān)聯(lián)法律實體進(jìn)行創(chuàng)收項目②另一實體沒有核心創(chuàng)收項目（僅與關(guān)聯(lián)法律實體有關(guān)）在維爾京群島以外進(jìn)行③并且關(guān)聯(lián)法律實體能夠監(jiān)督和控制所進(jìn)行的活動的執(zhí)行。

如果實體想要被視為具有經(jīng)濟實質(zhì)的實體，需要考慮到以下方面：

（i）在維爾京群島（由該實體直接雇用或為該實體工作）擁有足夠數(shù)目的合格雇員;

（ii）在維爾京群島產(chǎn)生足夠的開支;

（iii）在維爾京群島設(shè)有實體辦公室或房地（可能適合其核心創(chuàng)收活動）;

（iv）就需要使用特定設(shè)備的知識產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)而言，此類設(shè)備位于維爾京群島。

如果是純股權(quán)控股實體，除持有其他實體的股權(quán)參與并獲得股息和資本收益外，不進(jìn)行任何相關(guān)活動，在下列情況下，該實體將被視為具有足夠的經(jīng)濟實質(zhì)內(nèi)容：

（a）根據(jù)“2004年商業(yè)公司法”或2017年“有限合伙法”（以與何者相關(guān)為準(zhǔn)），其遵守法定義務(wù);

（b）其擁有足夠的雇員及處所以持有衡平法權(quán)益或股份，并且有足夠的雇員及處所進(jìn)行該管理該衡平法權(quán)益或股份。

五、需要做什么？

所有的法人必須提供信息，使得主管當(dāng)局（BVI國際稅收主管部門）可以監(jiān)督其是否從事相關(guān)活動，以及是否遵從經(jīng)濟實質(zhì)的要求。信息將會被整合加入BVI現(xiàn)有的有益所有權(quán)安全搜索系統(tǒng)（BOSS），BVI注冊代理有義務(wù)更新此系統(tǒng)信息，并許可主管當(dāng)局應(yīng)用系統(tǒng)數(shù)據(jù)。新法案要求法人實體按年提交相關(guān)活動信息，主管當(dāng)局可對其分析應(yīng)用，可將其用作風(fēng)險調(diào)查，也可以用于經(jīng)濟實質(zhì)實施的判定。

如果法人實體有以下情形，自動提醒將被送達(dá)至相關(guān)海外主管當(dāng)局：

• 違反經(jīng)濟實質(zhì)要求；
• 某些情況下從事知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)活動；
• 聲明其為BVI之外司法管轄區(qū)的稅收居民。
  
  

出于以上原因，在注冊BVI公司時，BVI當(dāng)局對于KYC提出了更高的要求。目前來看，所有計劃注冊BVI公司的法人和個人需要填寫一份表格，對于擬注冊的公司經(jīng)營范圍包含法案規(guī)定業(yè)務(wù)的，需要盡可能詳細(xì)地說明業(yè)務(wù)的具體內(nèi)容以備查驗。至于該措施對未來有何影響仍需進(jìn)一步觀察，但是長遠(yuǎn)來看BVI公司的優(yōu)勢依然明顯，后續(xù)盈科外服也將繼續(xù)與BVI當(dāng)?shù)芈蓭熂罢块T保持溝通，持續(xù)跟進(jìn)政策法規(guī)的變動。

以上就是本次盈科外服帶來的《英屬維爾京群島經(jīng)濟實質(zhì)（公司和有限合伙企業(yè)）法案》，更多跨境投資資訊，請關(guān)注盈科外服~

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