民間借貸違約金征收個稅于法無據

民間借貸違約金征收個稅于法無據

　　來源：華稅

　　編者按：自然人民間借貸在市場交易中十分常見，自然人在借貸中取得利息、違約金等資金的稅費征繳問題在實踐中頗具爭議。近些年來，隨著稅收征管信息化改革，多地法院與稅務機關就民間借貸利息等資金收入的征稅問題開展合作機制，經法院判決確認的民間借貸利息等資金支付或者執(zhí)行案件中的資金支付，稅務機關均可以獲取納稅人收取資金的信息，進而征收相應的稅款，近期披露的多起自然人取得利息收入補稅、罰款的案例也均顯示系來源于法院的線索。自然人民間借貸取得的資金收入一般有利息、逾期還款違約金等，本文以一則案例為切入點，聚焦逾期還款違約金的可稅性，剖析民間借貸潛在的稅務風險，供讀者參考。

　　01、實案：自然人取得逾期還款違約金被要求征收個稅、加收滯納金，并處罰款

　　陳某于2015年5月與甲公司訂立借款合同，陳某向甲公司提供500萬借款，借款期限為2015年5月3日至2016年5月2日，借款月利率為2.1%。借款期限屆滿后，因甲公司未按合同約定還款且未足額支付利息，陳某訴至法院。法院經審理認定，甲公司應償還陳某借款本金500萬元，并支付剩余利息，同時，甲公司向陳某支付逾期還款違約金(以500萬元借款本金中未償還部分為基數(shù)、按月利率2.1%的計算標準從2016年5月3日起至判決確定履行之日止)。2019年5月3日，甲公司向陳某償還借款本金，并支付剩余利息5萬余元、違約金378萬元。

　　根據判決書及法院執(zhí)行款劃付證明，稽查局經檢查認定，陳某取得的違約金是基于借款合同產生的收益，應視作利息收入全額征收個稅，要求陳某補繳增值稅12萬余元及附加稅費、個人所得稅83余萬元，并加收滯納金，同時按照《稅收征收管理法》第六十四條第二款未進行納稅申報之規(guī)定處少繳稅款1倍的罰款。

　　本案所涉的“逾期還款違約金”是民間借貸中常見的違約責任約定，逾期還款違約金一般以借款期間的利率厘定，體現(xiàn)了違約方因逾期付款需承擔的責任，也是對出借人資金被占用的補償。因逾期還款違約金從形式上看具有利息、罰息的效果，因而對其是否應當按照利息收入征收個人所得稅存在諸多爭議。本文從法律規(guī)定、所得稅課征原理等方面探討逾期還款違約金的可稅性，同時針對自然人這一納稅主體的特殊性，討論稅款追繳程序的合法性。

　　02、對逾期還款違約金課征個稅于法無據，有違稅收法定原則

　　(一)個人所得稅法：明確列舉九項課稅所得，違約金不屬于其中任何一種

　　《個人所得稅法》第二條第一款明確規(guī)定了九項應當課征個人所得稅的所得，且沒有兜底情形，“下列各項個人所得，應當繳納個人所得稅：(一)工資、薪金所得;(二)勞務報酬所得;(三)稿酬所得;(四)特許權使用費所得;(五)經營所得;(六)利息、股息、紅利所得;(七)財產租賃所得;(八)財產轉讓所得;(九)偶然所得”。在前文案例中，稽查局認為自然人取得的逾期違約金系基于借款合同產生的收益，屬于因借款而產生的利息的一部分，應當按照第六項的利息所得征收個稅。但從文義解釋上看，一是違約金并不屬于上述列舉的九類所得之一，二是《個人所得稅法實施條例》第六條規(guī)定“利息、股息、紅利所得，是指個人擁有債權、股權等而取得的利息、股息、紅利所得”，并沒有將違約金納入其中利息所得中，也沒有“等”之類的兜底規(guī)定。因此，從《個人所得稅法》及其實施條例的規(guī)定上看，違約金不屬于課稅的范圍。

　　(二)地方稅局批復：自然人因對方違反合同而取得的違約金不征收個人所得稅

　　前已述及，違約金不屬于《個人所得稅法》所規(guī)定的所得類型，而基于不同民商事交易的特殊性，對于應視同所得征稅的違約金均有明文規(guī)定，如《國家稅務總局關于發(fā)布<股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)>的公告》(稅務總局公告2014年第67號)第八條規(guī)定了“股權轉讓違約金”，“轉讓方取得與股權轉讓相關的各種款項，包括違約金、補償金以及其他名目的款項、資產、權益等，均應當并入股權轉讓收入”;又如《國家稅務總局關于個人終止投資經營收回款項征收個人所得稅問題的公告》(國家稅務總局公告2011年第41號)規(guī)定個人因終止投資以違約金、補償金、賠償金等名目收回的款項，按照“財產轉讓所得”應稅。

　　即對于違約金是否征收個稅的問題，根據《個人所得稅法》及其實施條例的規(guī)定，應當以不征稅為原則，以征稅為例外，而此種例外的視同所得征稅情形則需要有相關規(guī)定予以明確。對于民間借貸合同的逾期還款違約金，現(xiàn)行法律法規(guī)并未明確應當課征個人所得稅，且實際上，部分地方稅局曾有批復明確規(guī)定，自然人因對方違反經濟合同而取得的違約金，屬于經濟或財產損失的補償性收入，對該項收入不征收個人所得稅。

　　(三)逾期還款違約金實質上是對出借人的損失補償，對其征稅有違所得稅課征原理

　　以前文案例為例，法院判決甲公司支付陳某逾期還款違約金系自借款屆滿日起算、實際還款日截止，且以借款利率計算，這體現(xiàn)了逾期還款違約金的本質——補償出借人因資金被違約占用帶來的利息損失，出借人事實上沒有獲得任何超額增量收益，換言之，即沒有取得所得。而個人所得稅以所得為課征基礎，以“利息收入”之名對逾期還款違約金征收個人所得稅，實際上是對不存在的“所得”征稅，不符合個人所得稅的課征原理，也有損納稅人的合法權益。

　　03、稅務與法院聯(lián)動協(xié)作，自然人民間借貸涉稅風險需關注

　　在稅務機關與法院開展聯(lián)合征收民間借貸糾紛案件利息收入個人所得稅合作機制的背景下，民間借貸中自然人取得的利息等收入面臨補繳稅款、加收滯納金、處以罰款的風險，如本文的案例中，稽查局即是以《稅收征收管理法》第六十四條第二款之規(guī)定認定自然人不進行納稅申報進而處以罰款。值得注意的是，對于“不進行納稅申報”的認定，稅務局需履行告知程序，按照《稅收征收管理法》第六十二條之規(guī)定責令納稅人限期申報繳納，若未經告知程序直接認定自然人不進行納稅申報并處以罰款，既不符合法律規(guī)定，也對自然人苛以過高的稅法認知要求。

　　除逾期還款違約金外，對于自然人取得利息等應稅收入的案件中，出現(xiàn)諸多關于扣繳義務人未履行扣繳義務的爭議?！秱€人所得稅法》規(guī)定，個人所得稅以所得人為納稅人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務人。在實踐中，民間借貸合同通常未明確約定利息支付是否已抵減了代扣的稅款，導致借貸雙方對實際支付利息的金額存在爭議。而根據《稅收征收管理法》第六十九條的規(guī)定，扣繳義務人應扣未扣的，由稅務機關向納稅人追繳稅款，而對扣繳義務人處應扣未扣稅款百分之五十以上三倍以下的罰款。這也提醒廣大納稅人，無論是民間借貸合同的訂立還是實際的利息支付，都應關注納稅義務的履行。

　　此外，對于此類民間借貸涉稅爭議案件，還應當關注稅款追征期問題，《國家稅務總局關于未申報稅款追繳期問題的批復》(國稅函[2009]326號)明確，稅收征管法第六十四條第二款規(guī)定的納稅人不進行納稅申報造成不繳或少繳應納稅款的情形不屬于偷稅、抗稅、騙稅，其追征期按照稅收征管法第五十二條規(guī)定的精神，一般為三年，特殊情況可以延長至五年。

　　04、小結

　　房地產、大宗商品貿易等資金密集行業(yè)的民間借貸活動頻繁，在目前多部門涉稅信息共享聯(lián)通的征管形勢下，自然人民間借貸面臨較大的涉稅風險。在面臨補稅的情況下，應當積極配合，對于逾期還款違約金等存在爭議的事項，可以充分與稅務機關溝通，基于違約金的實質及稅法規(guī)定，判斷取得的資金是否屬于個人所得稅課征范圍，另一方面也要關注稅收執(zhí)法程序是否合乎稅法規(guī)定，維護自身的合法權益。