【案例】郝某等走私普通貨物、物品案

郝某等走私普通貨物、物品案

  本案關(guān)注點(diǎn)： 行為人受公司雇傭?yàn)樗诠灸踩》欠ɡ娑L(zhǎng)期在國(guó)內(nèi)接收并銷售走私入境的鉆石，且為牟取個(gè)人非法利益，結(jié)伙從香港偷帶鉆石入境銷售，其行為違反我國(guó)海關(guān)法規(guī)，逃避我國(guó)海關(guān)監(jiān)管，走私鉆石偷逃應(yīng)繳稅額巨大或者特別巨大的，其行為均構(gòu)成走私普通貨物、物品罪，為了個(gè)人利益而伙同他人走私鉆石的行為構(gòu)成走私普通貨物、物品罪，應(yīng)對(duì)其予以數(shù)罪并罰。
   



一、基本情況

案 由：走私普通貨物、物品

被告人：郝某，男，1967年12月3日出生，漢族，碩士學(xué)歷，某貿(mào)易有限公司原員工，因涉嫌犯走私普通貨物、物品罪于2010年4月29日被羈押，次日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。

被告人：林某安，男，1954年10月2日出生，香港特別行政區(qū)居民，漢族，初中文化，商人，因涉嫌犯走私普通貨物、物品罪于2010年8月18日被羈押，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。

被告人：索尼，男，1973年4月4日出生，印度共和國(guó)公民，大學(xué)本科，某貿(mào)易有限公司原員工，因涉嫌犯走私普通貨物、物品罪于2010年1月8日被羈押，次日被刑事拘留，同年2月10日被逮捕。

被告人：托尼，男，1981年11月23日出生，印度共和國(guó)公民，商人，因涉嫌犯走私普通貨物、物品罪于2010年1月8日被羈押，次日被刑事拘留，同年2月10日被逮捕。

被告人：鄭某漢，男，1961年4月18日出生，漢族，高中文化，職業(yè)“水客”。因涉嫌犯走私普通貨物、物品罪于2010年3月30日被羈押，次日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。

被告單位：香港某貿(mào)易有限責(zé)任公司。

二、訴辯主張

（一）人民檢察院指控事實(shí)

2005年2月開始，被告單位香港某貿(mào)易有限責(zé)任公司指使被告人郝某、林某安、索尼等人利用在廣東省某市經(jīng)營(yíng)鉆石生意的機(jī)會(huì)，從香港偷帶入境鉆石并在境內(nèi)銷售牟利，經(jīng)核定偷逃應(yīng)繳稅額人民幣6108739.10元。被告人索尼還伙同被告人托尼雇請(qǐng)被告人鄭某漢從香港偷帶鉆石入境并在境內(nèi)銷售牟利，經(jīng)核定偷逃應(yīng)繳稅額人民幣443982.14元。被告人林某安個(gè)人還長(zhǎng)期從香港偷帶鉆石入境并在境內(nèi)銷售牟利，經(jīng)核定偷逃應(yīng)繳稅額人民幣284785.53元。被告人鄭某漢還長(zhǎng)期從香港偷帶鉆石入境，經(jīng)核定偷逃應(yīng)繳稅額人民幣79712.64元。

據(jù)此，某市人民檢察院指控被告單位香港某貿(mào)易公司及被告人索尼、托尼、郝某、林某安、鄭某漢犯走私普通貨物、物品罪，提請(qǐng)某市中級(jí)人民法院依法判處。

（二）被告人辯解及辯護(hù)人辯護(hù)意見(jiàn)

被告人及其辯護(hù)人對(duì)指控?zé)o異議，請(qǐng)求從輕處罰。

三、人民法院認(rèn)定事實(shí)和證據(jù)

（一）認(rèn)定犯罪事實(shí)

人民法院經(jīng)公開審理查明：

被告單位香港某貿(mào)易有限責(zé)任公司指使被告人索尼、郝某在廣東省深圳市經(jīng)營(yíng)鉆石生意，長(zhǎng)期接收被告人林某安從香港偷帶入境的鉆石并在境內(nèi)銷售牟利，經(jīng)核定偷逃應(yīng)繳稅額人民幣6108739.10元。被告人索尼還伙同被告人托尼雇請(qǐng)被告人鄭某漢從香港偷帶鉆石入境并在境內(nèi)銷售牟利，經(jīng)核定偷逃應(yīng)繳稅額人民幣443982.14元。被告人林某安個(gè)人還長(zhǎng)期從香港偷帶鉆石入境并在境內(nèi)銷售牟利，經(jīng)核定偷逃應(yīng)繳稅額人民幣284785.53元。被告人鄭某漢還長(zhǎng)期從香港偷帶鉆石入境，經(jīng)核定偷逃應(yīng)繳稅額人民幣79712.64元。

（二）認(rèn)定犯罪證據(jù)

上述事實(shí)有下列證據(jù)證實(shí)：

1.物證、書證

（1）偵查機(jī)關(guān)制作的受案登記表、立案決定書證實(shí)：偵查機(jī)關(guān)受理、立案?jìng)刹楸景傅慕?jīng)過(guò)情況。

（2）偵查機(jī)關(guān)出具的查獲經(jīng)過(guò)、抓獲經(jīng)過(guò)等材料證實(shí)：2009年下半年，偵查機(jī)關(guān)根據(jù)情報(bào)線索確認(rèn)原審被告人索尼、托尼及上訴人郝某涉嫌從事鉆石走私活動(dòng)。2010年1月8日，偵查機(jī)關(guān)在深圳市羅湖區(qū)松泉閣1709房抓獲索尼，在羅湖區(qū)翠竹路2018號(hào)供電局大院5棟203房抓獲托尼。根據(jù)托尼的供述，確認(rèn)原審被告人鄭某漢系幫助其走私鉆石入境的“水客”。此后，偵查機(jī)關(guān)于2010年3月30日在羅湖區(qū)東門中路萬(wàn)達(dá)豐大廈26樓F房抓獲鄭某漢，于2010年4月29日在重慶市奉節(jié)縣公平鎮(zhèn)玉溪花園1單元9樓抓獲郝某，于2010年8月18日在羅湖邊檢抓獲上訴人林某安。

（3）偵查機(jī)關(guān)制作的搜查筆錄、扣押清單證實(shí)：偵查機(jī)關(guān)于2010年1月8日依法搜查深圳市羅湖區(qū)太白路松泉閣1709房（即索尼住處）并扣押手機(jī)2部、 外國(guó)人就業(yè)證1本、珠寶鑒定書13份、疑似鉆石13袋、鉆戒18個(gè)、疑似珍珠1串、移動(dòng)硬盤1個(gè)、筆記本電腦1臺(tái)、送貨單等文件資料一批；于2010年3月3日從證人金某某處扣押送貨單3份，號(hào)碼分別為0302905、0414255、0405206；于2010年1月8日依法搜查深圳市羅湖區(qū)翠竹路2018號(hào)供電局大院5棟203房（即托尼住處）并在該房主臥室床頭柜扣押護(hù)照1本、 外國(guó)人就業(yè)證1本，在該房辦公桌面扣押深圳地稅稅務(wù)登記證1本、深圳國(guó)稅稅務(wù)登記證1本、 外國(guó)（地區(qū)）企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)工作證1本，香港T＆IA DIAMONDS深圳代表處組織機(jī)構(gòu)信息卡及 外國(guó)（地區(qū)）企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)登記證、國(guó)稅登記證、地稅登記證各1張，送貨單2張（編號(hào)為2244553、2244554），深圳發(fā)展銀行保險(xiǎn)箱租金收款收據(jù)憑證1張（編號(hào)0037919），中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行銀行卡取款業(yè)務(wù)回單2張（戶名托尼）、中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行銀行卡存款業(yè)務(wù)回單1張（戶名郝某），在臥室衣柜內(nèi)首飾盒中扣押深圳農(nóng)村商業(yè)銀行保險(xiǎn)箱開箱卡1張（卡號(hào)NO.0000644 ）、深圳農(nóng)村商業(yè)銀行保險(xiǎn)箱鑰匙2把、GIA DIAMOND DOSSIER（鉆石鑒定書）65份，在書房桌面扣押托尼名片1張、香港T＆IA DIAMONDS公司公章及深圳代表處公章、深圳代表處財(cái)務(wù)專用章各1枚，在托尼褲袋中查扣諾基亞手機(jī)1部；于2010年1月14日依法搜查深圳發(fā)展銀行營(yíng)業(yè)部的19128號(hào)私人保險(xiǎn)箱且未發(fā)現(xiàn)托尼走私鉆石；于2010 年3月5日在證人許某某處扣押送貨單5份；于2010年3月31日依法搜查鄭某漢暫住處即羅湖區(qū)萬(wàn)達(dá)豐大廈26樓F房，扣押賬本1批、單證資料1批、電腦主機(jī)1臺(tái)、人民幣17萬(wàn)元、疑似裸鉆1袋（碎鉆）、疑似裸鉆一盒（6粒）、疑似翡翠飾品26件、疑似K金飾品1袋（5件）；于2010年1月27日在證人劉某妹處扣押現(xiàn)金記賬本2本、送貨單5本、收款收據(jù)1本、鉆石證書1批、名片夾2本、小記錄本2個(gè)、鉆石包裝紙帶2包、單據(jù)散件1批等物品；于2010年8月19日依法搜查深圳羅湖區(qū)百仕達(dá)一期11棟1B（即林某安住處），扣押銀色康佳手機(jī)1部、疑似裸鉆47顆、疑似裸鉆25袋、疑似鉆石飾品59袋、銀行卡4張、相關(guān)單證及名片一批等物品；于2010年8月23日依法搜查林某安的車輛并扣押“INVOICE”紙張1張。

（4）偵查機(jī)關(guān)提取的涉案送貨單，并經(jīng)原審被告人索尼及上訴人郝某辨認(rèn)證實(shí)：兩人均確認(rèn)其中一組31份的送貨單是他們給客戶公司送走私鉆石的送貨單，相關(guān)鉆石均已送到GEMSS JEWELERY公司，收貨人是袁某、金某某，其中編號(hào)1至27的是郝某負(fù)責(zé)送貨的送貨單，編號(hào)28至31的是索尼負(fù)責(zé)送貨的送貨單；另一組9份的送貨單是他們給客戶“劉先生”送走私鉆石的送貨單，其中編號(hào)1至6的是郝某負(fù)責(zé)送貨的送貨單，編號(hào)7至9的是索尼負(fù)責(zé)送貨的送貨單。索尼、郝某還辨認(rèn)確認(rèn)其他送貨單是他們公司銷售走私鉆石的記錄。經(jīng)證人金某某辨認(rèn)，確認(rèn)其中28張送貨單是印度人索尼賣鉆石給其公司時(shí)開具的送貨單，送貨單上的“金某某”簽名是其本人所簽。金某某還確認(rèn)了自己提供的3份送貨單回單（第二聯(lián)），證實(shí)相關(guān)回單是索尼賣鉆石給公司時(shí)開具的送貨單，單上的“金某某”簽名是其本人所簽。經(jīng)證人賴某某辨認(rèn)，確認(rèn)其中70張送貨單是其公司向索尼購(gòu)買鉆石的記錄，相關(guān)交易均沒(méi)開具發(fā)票。對(duì)于8份送貨單存根聯(lián)原件（其中5份的收貨單位及經(jīng)手人簽名為許某某和趙某），經(jīng)原審被告人托尼辨認(rèn)，確認(rèn)其中收貨單位為ZHOU TAI SENK的3張送貨單上的鉆石是他的且單上的鉆石已交給客戶周某生，收貨單位為JACKY的5張送貨單中有3張單上的貨物是他表哥索尼的，相關(guān)貨物已由他送給鉆之韻公司的杰克先生；經(jīng)證人周某某辨認(rèn)，確認(rèn)其中收貨單位為ZHOU TAI SENK的3張送貨單是托尼賣鉆石給他時(shí)開具的送貨單；經(jīng)證人許某某辨認(rèn)，確認(rèn)其中收貨單位為JACKY的5張送貨單是印度人“芒果”賣鉆石給他公司時(shí)開具的送貨單，單上的“許某某”的簽名是他的親筆簽名；經(jīng)證人耿某某辨認(rèn)，確認(rèn)其中收貨單位為JACKY的5張送貨單是他公司向印度人“芒果”購(gòu)買鉆石的送貨單，收貨人是他公司員工許某某，其中一張簽收人為趙某的貨單是因許某某不在而由趙某代簽的。

（5）偵查機(jī)關(guān)提取的7張收款收據(jù)（復(fù)印件），并經(jīng)原審被告人托尼辨認(rèn)證實(shí)：確認(rèn)相關(guān)收款收據(jù)均系他出具的，其中4張收據(jù)上的鉆石均已交付給鉆之韻公司的杰克先生，2張收據(jù)上的鉆石已交給周某生，1張收據(jù)上的鉆石已交給Y.C.M珠寶公司；經(jīng)證人周某某辨認(rèn)，確認(rèn)其中3張收款收據(jù)中號(hào)碼為0514606、0514608的收據(jù)是印度人“芒果”賣給公司鉆石后開具的收款收據(jù)，但未開正規(guī)增值稅發(fā)票；號(hào)碼為0514606的收據(jù)的交易已完成，但對(duì)應(yīng)的送貨單未能找到；經(jīng)證人許某某辨認(rèn)，確認(rèn)其中4張收款收據(jù)是印度人“芒果”開給他公司的，他公司向“芒果”購(gòu)買鉆石的交易已完成，對(duì)應(yīng)的送貨單已銷毀。

（6）偵查機(jī)關(guān)出具的情況說(shuō)明證實(shí)：①上訴人林某安在偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查本案時(shí)推翻之前承認(rèn)送走私鉆石給索尼、郝某的供述并拒絕辨認(rèn)郝某。②原審被告人索尼辨認(rèn)其被偵查機(jī)關(guān)扣押的送貨單后，確認(rèn)其中部分單上的鉆石是走私進(jìn)口后在國(guó)內(nèi)銷售，部分是國(guó)內(nèi)客戶在香港購(gòu)買后自行到香港提貨；偵查機(jī)關(guān)對(duì)于走私進(jìn)口后在國(guó)內(nèi)銷售的送貨單已附卷，其他送貨單也附卷但未計(jì)稅。

（7）偵查機(jī)關(guān)調(diào)取的護(hù)照、戶籍證明等材料證實(shí)：各原審被告人及上訴人的國(guó)籍、出生日期等個(gè)人基本情況。

（8） 中國(guó)委托公證人及香港律師林某某提供的證明材料證實(shí)：香港某貿(mào)易有限責(zé)任公司于1995年11月16日在香港注冊(cè)為有限公司，法定股本為HKD 100000元，注冊(cè)地址為香港九龍尖沙咀某道南33-35號(hào)友聯(lián)大廈13樓E室。

（9）香港某貿(mào)易有限責(zé)任公司提供的證明材料證實(shí)：原審被告人索尼是該公司在大陸工作的員工。

2.證人證言

（1）證人張某某的證言證實(shí)：我是索尼所在公司的文員，工作是記賬。索尼會(huì)將一些表格文件給我，讓我輸入電腦，表格的內(nèi)容是一些鉆石編號(hào)、性質(zhì)的描述，從表格內(nèi)容來(lái)看，索尼應(yīng)該有做鉆石生意。

（2）證人聶某某（郝某女友）的證言證實(shí)：郝某平時(shí)幫公司經(jīng)理索尼做事，送索尼出去和客戶談生意，鉆石的價(jià)格由索尼決定。索尼不肯去辦銀行卡而讓郝某辦銀行卡，公司收取客戶的貨款就轉(zhuǎn)到郝某的賬戶內(nèi)，再轉(zhuǎn)給公司。2010年1月8日，偵查機(jī)關(guān)扣押的電腦資料、一批文件資料等，我不是實(shí)際持有人，當(dāng)時(shí)郝某不在現(xiàn)場(chǎng)，可能索尼說(shuō)那些資料是我的，所以偵查人員讓我在扣押清單上簽字。

（3）證人金某某（深圳某珠寶首飾公司董事長(zhǎng)）的證言證實(shí)：我向索尼購(gòu)買過(guò)鉆石，所買鉆石均已加工成首飾，貨款都以現(xiàn)金方式支付（可延期30 或60天），總共支付給索尼人民幣170萬(wàn)元左右，索尼沒(méi)開過(guò)發(fā)票。索尼到我公司送貨或收款，有時(shí)會(huì)和一個(gè)名叫郝某的中國(guó)人一起過(guò)來(lái)，我不清楚郝某是做什么的，但談事情時(shí)都是索尼和我談，郝某一般不說(shuō)話。金某某還提供了3份金爾曼公司向索尼購(gòu)買鉆石的送貨單。經(jīng)辨認(rèn)照片，金某某指認(rèn)出原審被告人索尼和上訴人郝某。

（4）證人賴某某（深圳某珠寶首飾公司員工）的證言證實(shí)：我在公司負(fù)責(zé)鉆石的鑒別、挑選、銷售工作。我在2008年就認(rèn)識(shí)索尼，一直以公司名義向索尼購(gòu)買鉆石。郝某和索尼一起到我公司送過(guò)貨。索尼稱銷售的鉆石可開具上海鉆交所的正規(guī)發(fā)票，但實(shí)際上一直沒(méi)開發(fā)票。經(jīng)辨認(rèn)照片，賴某某指認(rèn)出原審被告人索尼和上訴人郝某。

（5）證人周某某（周某生珠寶公司寶石部經(jīng)理）的證言證實(shí)：2009年10月左右，印度人托尼主動(dòng)找我銷售鉆石，我先后向托尼購(gòu)買過(guò)三次鉆石，金額共計(jì)71129.5美元，貨款以現(xiàn)金方式支付，公司沒(méi)收到過(guò)托尼開具的發(fā)票。我平常稱托尼“芒果”，因?yàn)橥心崞綍r(shí)自稱是“芒果公司”的，在送貨單上的簽名也是“Mangguo”。經(jīng)辨認(rèn)照片，周某某指認(rèn)原審被告人托尼就是曾經(jīng)賣鉆石并送貨給其公司的印度人。

（6）證人許某某（深圳鉆之韻公司采購(gòu)部經(jīng)理）的證言證實(shí)：我公司的法定代表人是耿某某，我負(fù)責(zé)公司采購(gòu)部，我不在時(shí)下屬趙某可以代為簽單。我公司向印度人的“芒果公司”購(gòu)買過(guò)鉆石，對(duì)方自稱是鉆交所會(huì)員，但沒(méi)提供相關(guān)資質(zhì)證明，也沒(méi)提供過(guò)發(fā)票，公司保存的送貨單有5份，我已確認(rèn)過(guò)。送貨單上的鉆石絕大部分用于生產(chǎn)，貨款還沒(méi)支付。交易時(shí)我稱托尼為“芒果”，托尼稱我為“杰克”。我確認(rèn)過(guò)的4張收款收據(jù)是“芒果”賣鉆石給公司的記錄，我公司付款后“芒果”開給他公司的收款收據(jù)，對(duì)應(yīng)的送貨單公司已扔掉。經(jīng)辨認(rèn)照片，許某某指認(rèn)原審被告人托尼就是出賣鉆石給公司的印度商人“芒果”。

（7）證人耿某某（深圳鉆之韻公司董事長(zhǎng)）的證言證實(shí)：我是公司董事長(zhǎng)、法定代表人，公司采購(gòu)部負(fù)責(zé)人是許某某，許某某不在時(shí)其下屬趙某可以簽單。我公司曾向一名叫“芒果”的印度人買過(guò)鉆石，偵查機(jī)關(guān)出示的5張送貨單上的鉆石已全部收到，但還沒(méi)有付款，出示的4張收款收據(jù)也是“芒果”出售鉆石給我公司的記錄，收據(jù)上的鉆石已收到并全部用于生產(chǎn)，對(duì)應(yīng)的送貨單可能已銷毀。公司沒(méi)收到過(guò)“芒果”開具的正規(guī)發(fā)票。

（8）證人郭某某（鄭某漢的妻子）的證言證實(shí)：我和丈夫鄭某漢從2009 年2月開始租了一家門店作珠寶生意，從田貝金城美店鋪拿鉆石銷售。2009年下半年開始，鄭某漢幫人從香港帶鉆石到深圳，之后在家里或樓下交接鉆石。我曾跟鄭某漢去香港上水從印度人處拿鉆石回深圳，一起去過(guò)三次。

（9）證人劉某某（托尼的翻譯）的證言證實(shí)：2009年12月初，我經(jīng)印度商人丹尼介紹給印度人托尼擔(dān)任翻譯，托尼的公司從事鉆石生意，住所地就是托尼和他老婆租住的房間。我曾幫助托尼從一個(gè)印度女人Tina處取回一個(gè)透明膠包裹的藍(lán)色小紙包（很輕，幾乎沒(méi)有重量），沒(méi)見(jiàn)到里面是什么，托尼也沒(méi)有告訴我。2010年1月8日，警察到公司進(jìn)行搜查并將托尼帶走，次日托尼的老婆尼哈讓我把公司剩下的所有的紙都帶走，放在我男友吳某某的住處。

（10）證人尼哈（托尼的妻子）的證言證實(shí)：我和丈夫托尼聯(lián)名在發(fā)展大廈發(fā)展銀行開立了保險(xiǎn)箱。2010年1月9日，我到該行保險(xiǎn)箱取走了一些私人珠寶及一個(gè)黑色皮夾，通過(guò)觸摸知道黑皮夾里有鉆石，我將黑皮夾交給了托尼的秘書劉某某。

（11）證人吳某某（劉某某男友）的證言證實(shí)：2010年1月10日前后，劉某某交給我一個(gè)黑色旅行袋并讓我保管。

3.被告人供述與辯解

（1）原審被告人索尼供述證實(shí)：我是某貿(mào)易有限公司的職員，負(fù)責(zé)會(huì)計(jì)、市場(chǎng)開發(fā)，我們公司從事珠寶（包括鉆石）貿(mào)易，公司還有一名印度職員和一名中國(guó)職員郝某，郝某是我上司。公司業(yè)務(wù)分為兩種：一種是從印度購(gòu)買并在香港收鉆石，請(qǐng)專門的香港人或大陸人夾帶過(guò)關(guān)走私到深圳，然后由我和郝某在泰寧水貝百仕達(dá)、羅湖火車站等地接收鉆石，再銷售給水貝的客戶；另一種是客戶到香港選購(gòu)從印度過(guò)來(lái)的鉆石，然后客戶自己帶到深圳或客戶請(qǐng)人將鉆石走私到深圳并由我和郝某送貨到他們手上。某貿(mào)易有限公司在深圳銷售的鉆石沒(méi)有從上海正規(guī)渠道進(jìn)口的，全部都從香港走私過(guò)來(lái)，沒(méi)有報(bào)關(guān)繳稅。我知道通過(guò)這種方式賣走私鉆石是違法的。對(duì)于銷售單據(jù)，我可以根據(jù)送貨單的筆跡區(qū)分哪些是郝某送的，哪些是我送的。客戶收到貨后，過(guò)段時(shí)間會(huì)直接把貨款轉(zhuǎn)到某貿(mào)易有限公司的賬上，有時(shí)也會(huì)把款轉(zhuǎn)到郝某賬上，有時(shí)是把現(xiàn)金交給郝某。鉆石貨款到賬后，某貿(mào)易有限公司會(huì)發(fā)E-mail或打電話給郝某，提供國(guó)內(nèi)賬號(hào)給郝某，要求郝某把錢轉(zhuǎn)到指定賬號(hào)中。大約從2007年開始，我和郝某在深圳以這種方式為公司銷售鉆石，每月銷售15次左右，由我經(jīng)手下單的有5～6次（送貨是郝某）。每次銷售鉆石少的有1～2克拉，多的40～50克拉，每克拉均價(jià)3000元人民幣左右。我還瞞著某貿(mào)易有限公司和表弟托尼（PAPEKH TARAL MANOJ、在中國(guó)的外號(hào)是“芒果”）一起做走私鉆石生意，郝某也不知道。托尼從2006年開始在深圳做鉆石生意，他先在印度找供應(yīng)商訂鉆石，印度供應(yīng)商把貨發(fā)到香港辦事處，再請(qǐng)香港人或大陸人把鉆石從香港走私到深圳，交給我和托尼；或者是我和托尼請(qǐng)香港人或者大陸人把貨從香港走私到深圳交貨，這些帶貨人有托尼找的，也有我找的。鉆石到深圳后，由托尼去羅湖水貝等地收貨，再由我和托尼把鉆石分銷給水貝等地的客戶，比如“科林”珠寶、周某生珠寶等首飾公司。我和托尼在水貝銷售的走私鉆石價(jià)格一般比在印度供貨商處拿貨的價(jià)格要高3到5個(gè)點(diǎn)（3%～5% ），這是我們的利潤(rùn)。托尼收到貨款后會(huì)找一些專門做資金轉(zhuǎn)移的香港人，將貨款打到印度供應(yīng)商在香港的賬戶。因?yàn)橥心嶙鲢@石時(shí)間不長(zhǎng)，與供貨商不熟，所以他賣的鉆石要給我兩個(gè)點(diǎn)（2%）的利潤(rùn)。我和托尼做走私鉆石的生意都是個(gè)人行為，沒(méi)有成立公司。我和托尼在深圳銷售的鉆石全都是從香港走私進(jìn)來(lái)的，沒(méi)有從上海的正規(guī)渠道報(bào)關(guān)、繳稅進(jìn)口。我和托尼一起銷售的走私鉆石是通過(guò)鄭某漢從香港帶到深圳的，公司銷售的鉆石（入賬部分）是由林某安帶到深圳，還有一個(gè)“姓李”的公司客戶從香港帶過(guò)鉆石，他跟郝某比較熟。經(jīng)辨認(rèn)照片，索尼指認(rèn)出上訴人郝某和原審被告人托尼，指認(rèn)原審被告人鄭某漢就是曾從香港帶鉆石入境的MR.CHEN，指認(rèn)上訴人林某安就是為其公司深圳辦事處帶過(guò)走私鉆石的“林先生”，指認(rèn)證人金某某就是向其公司購(gòu)買過(guò)走私鉆石的金爾曼公司老板。

（2）原審被告人托尼供述證實(shí)：我公司從2006年底2007年初開始做鉆石進(jìn)口生意，公司交易的所有鉆石都是從印度到香港再由香港“楊先生”等多個(gè)中國(guó)人帶到深圳。索尼是我表哥，他在深圳的一家公司工作，他說(shuō)他在公司不方便做鉆石生意，所以叫我到深圳幫他打理鉆石生意。我所有的鉆石貿(mào)易都是我和索尼一起做的。索尼先到印度訂鉆石，印度賣方把鉆石發(fā)到香港后，索尼再安排香港人將鉆石帶到深圳。鉆石到深圳后，索尼有時(shí)自己接收，有時(shí)叫我去接收，鉆石全部放在我在深圳的住處。接收鉆石的地點(diǎn)在翠竹路好又多、泰寧路百仕達(dá)附近，送貨人都是從香港送鉆石過(guò)來(lái)的中國(guó)人，我們會(huì)支付兩三千元人民幣作為把鉆石從香港帶到深圳的費(fèi)用。我們?cè)谏钲阡N售鉆石，我的客戶我自己送鉆石，客戶有周某生（周某某）、鉆之韻（張某）等。索尼的客戶則由他到我家取鉆石后自己去送貨。每次送貨前我都制作送貨單，送貨人處簽我的名字Mangguo（中文“芒果”），客戶收貨時(shí)要簽名。我銷售的鉆石價(jià)格在客戶報(bào)價(jià)后要征得索尼的同意才能交易，所收的貨款也全部給索尼。貨款主要收現(xiàn)金，有時(shí)候也通過(guò)轉(zhuǎn)賬，轉(zhuǎn)賬賬號(hào)是索尼告知的郝某的賬號(hào)。我知道中國(guó)進(jìn)口鉆石必須在上海報(bào)關(guān)進(jìn)口，但我和索尼銷售的鉆石從來(lái)沒(méi)有從上海報(bào)關(guān)進(jìn)口，都是花錢請(qǐng)人從香港經(jīng)過(guò)羅湖口岸帶入深圳的，我也沒(méi)見(jiàn)過(guò)鉆石進(jìn)口的報(bào)關(guān)單和繳稅證明。我和索尼銷售的鉆石都是從印度到香港再由“陳（CHEN）”先生或其手下帶到深圳，每次費(fèi)用人民幣2000元。偵查機(jī)關(guān)查扣的7單送貨單和7單收款收據(jù)上的鉆石都是“陳”先生或其手下從香港帶過(guò)來(lái)的，分四次送來(lái)，每次4～6單。經(jīng)辨認(rèn)筆錄，托尼指認(rèn)出上訴人郝某，并指認(rèn)證人許某某就是鉆之韻公司的“杰克”、原審被告人鄭某漢就是幫他們帶鉆石的水客“MR.CHEN”。

（3）原審被告人鄭某漢供述證實(shí)：我于2007年在香港經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)索尼。2009年下半年，我先后四次幫索尼帶過(guò)鉆石，每次帶的鉆石價(jià)值約人民幣30萬(wàn)元，每次收取報(bào)酬1000～2000元人民幣，幫索尼帶入境的鉆石沒(méi)有向海關(guān)申報(bào)及繳納關(guān)稅。2009年3月經(jīng)索尼介紹認(rèn)識(shí)托尼后，幫托尼帶過(guò)3次鉆石入境，每次帶的鉆石價(jià)值約人民幣30萬(wàn)元，每次收取帶貨費(fèi)1000～2000元人民幣，同樣沒(méi)向海關(guān)申報(bào)及繳稅。我還給索尼的司機(jī)郝某送過(guò)一次鉆石，鉆石是索尼和托尼的，這次的運(yùn)費(fèi)沒(méi)有當(dāng)場(chǎng)收取，是索尼后來(lái)給的。我第一次到香港幫索尼走私鉆石是在2009年7、8月，我手持10元港幣作為接頭暗號(hào)在香港尖沙咀匯豐銀行附近與一名 外國(guó)男子取得聯(lián)系后，該男子將鉆石交給我，我再攜帶入境。2010年3月31日，偵查機(jī)關(guān)在我家中查扣的鉆石是我從香港購(gòu)買并偷帶入境的。經(jīng)辨認(rèn)照片，鄭某漢指認(rèn)出原審被告人托尼、索尼及上訴人郝某。

（4）上訴人郝某的供述證實(shí)：我從2005年2月開始在某貿(mào)易有限公司深圳辦事處工作，任業(yè)務(wù)員。公司有我、張某某、索尼等人，主要從事走私鉆石貿(mào)易，索尼是辦事處負(fù)責(zé)人。我知道合法鉆石必須經(jīng)過(guò)上海鉆石交易所報(bào)關(guān)進(jìn)口，但聽索尼說(shuō)我們公司經(jīng)營(yíng)的鉆石大部分是從香港走私進(jìn)來(lái)的。為公司走私鉆石入境的“水客”有“香港老頭”、鄭某漢，另外還有一個(gè)姓林或姓李的先生。具體流程是：某貿(mào)易有限公司從印度采購(gòu)鉆石到香港之后，安排水客將鉆石帶到深圳，再由索尼或者與我一起去接收鉆石。我沒(méi)從“香港老頭”手上接過(guò)鉆石，從鄭某漢手中接過(guò)一次價(jià)值約5萬(wàn)美金的鉆石，從“林先生”接過(guò)十幾次每次價(jià)值約3萬(wàn)美金的鉆石。走私入境的鉆石主要銷售給深圳的珠寶加工廠（如金爾曼、百爵、泰寶隆等公司），我和索尼去金爾曼等公司送鉆石、洽談業(yè)務(wù)，平均每月賣給國(guó)內(nèi)公司約20萬(wàn)美金的鉆石。公司銷售鉆石的資金往來(lái)有時(shí)通過(guò)我的銀行卡賬戶。索尼除了負(fù)責(zé)深圳辦事處的工作外，還與他的表弟托尼自己做鉆石生意。經(jīng)辨認(rèn)照片，郝某指認(rèn)出原審被告人索尼、托尼（索尼的表弟），指認(rèn)同案人翁大河、原審被告人鄭某漢是走私鉆石的“水客”，證人金某某是購(gòu)買其公司走私鉆石的金爾曼公司的人。

（5）上訴人林某安供述證實(shí)：我從2005年下半年開始帶走私鉆石給索尼，一直到2010年初案發(fā)。鉆石都是索尼在香港的老板讓我?guī)肷钲诘?，入境時(shí)都沒(méi)向海關(guān)申報(bào)和納稅，入境后由索尼或郝某到我在深圳百仕達(dá)花園的家中收取，每月固定收取3500港元的報(bào)酬。偵查人員從我家中查獲的鉆石都是我從香港的鉆石公司購(gòu)買后從香港帶入深圳的，沒(méi)有向海關(guān)申報(bào)。之前帶入境的一些鉆石均已銷售，留下的部分記錄已被偵查人員查扣。經(jīng)辨認(rèn)照片，林某安指認(rèn)原審被告人索尼就是多次從其手中接收走私鉆石的印度人。

4.鑒定意見(jiàn)

（1）廣東省珠寶玉石及貴金屬檢測(cè)中心出具的評(píng)估報(bào)告證實(shí)：原審被告人鄭某漢被扣押的鉆石價(jià)值計(jì)人民幣302400元，上訴人林某安的涉案鉆石價(jià)值計(jì)人民幣1080370元。

（2）深圳海關(guān)出具的偷逃稅款海關(guān)核定證明書（00312、00314、00315、 00316、02679、05010、00092號(hào)）證實(shí)：①索尼、郝某及林某安受某貿(mào)易有限公司指使走私鉆石偷逃稅款計(jì)人民幣6108739.10元。②索尼、托尼及鄭某漢共同走私鉆石偷逃稅款計(jì)人民幣443982.14元。③鄭某漢單獨(dú)走私鉆石偷逃稅款計(jì)人民幣79712.64元。④林某安單獨(dú)走私鉆石偷逃稅款計(jì)人民幣284785.53元。關(guān)于上訴人郝某是否有立功表現(xiàn)的問(wèn)題，經(jīng)查，根據(jù)深圳市第一看守所、深圳市公安局刑警支隊(duì)提供的訊問(wèn)筆錄、詢問(wèn)筆錄、破案報(bào)告、情況說(shuō)明、檢驗(yàn)鑒定報(bào)告等證據(jù)材料，深圳市公安局刑警支隊(duì)于2011年5月5日下午2時(shí)許在深圳市福田區(qū)抓獲涉嫌運(yùn)輸毒品的犯罪嫌疑人葉某并在其住處繳獲毒品海洛因358.86克。同月6日下午3時(shí)許，葉某被送至深圳市第一看守所并與上訴人郝某羈押在同一監(jiān)倉(cāng)。擔(dān)任監(jiān)倉(cāng)輪值員的郝某和同倉(cāng)犯黃某爽在葉某上廁所時(shí)發(fā)現(xiàn)葉某從其肛門中掏出一袋東西扔進(jìn)廁所，兩人遂上前制止但未能找到葉某扔進(jìn)廁所的東西，經(jīng)詢問(wèn)葉某承認(rèn)其丟棄的是一袋海洛因且其體內(nèi)還藏有另外一袋海洛因，郝某與黃某爽馬上將相關(guān)情況向看守所報(bào)告。經(jīng)深圳市公安局刑警支隊(duì)調(diào)查，葉某供認(rèn)了其歸案前準(zhǔn)備以體內(nèi)藏毒方式運(yùn)輸兩袋海洛因前往香港的犯罪事實(shí)并于當(dāng)日下午6時(shí)許從體內(nèi)排出重57.04克的另外一袋海洛因。

四、判案理由

（一）一審法院判案理由

一審法院認(rèn)為，被告單位某貿(mào)易有限公司及被告人索尼、托尼、郝某、林某安、鄭某漢的行為均已構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。索尼的行為分別構(gòu)成（單位）走私普通貨物、物品罪與走私普通貨物、物品罪，依法應(yīng)予數(shù)罪并罰。索尼、托尼、郝某、林某安、鄭某漢是從犯，依法均予減輕處罰。郝某、托尼歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。鄭某漢有悔罪表現(xiàn)，適用緩刑沒(méi)有再犯罪危險(xiǎn)，對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，可對(duì)其宣告緩刑。

某市中級(jí)人民法院于2011年11月29日以〔2011〕某中法刑二初字第78號(hào)作出一審刑事判決。原審被告人林某安、郝某不服該判決，遂依法向某省高級(jí)人民法院提出上訴。

上訴人郝某上訴及其辯護(hù)人辯稱：郝某在羈押期間有檢舉揭發(fā)他人的毒品犯罪并經(jīng)查證屬實(shí)的立功表現(xiàn)，但原審判決未予審查且未在量刑上予以體現(xiàn)，請(qǐng)求減輕處罰或改判緩刑。

上訴人林某安上訴及其辯護(hù)人辯稱：原審判決認(rèn)定偵查機(jī)關(guān)從林某安住處繳獲的鉆石系林某安從香港偷運(yùn)入境缺乏證據(jù)，且原審判決量刑畸重。請(qǐng)求從輕處罰。

（二）二審法院判案理由

二審法院認(rèn)為，原審被告單位某貿(mào)易有限公司為牟取非法利益，長(zhǎng)期指使他人從香港偷帶鉆石入境銷售；上訴人郝某及原審被告人索尼受某貿(mào)易有限公司雇用，為所在公司牟取非法利益而長(zhǎng)期在深圳接收并銷售走私入境的鉆石；原審被告人索尼為牟取個(gè)人非法利益，還與上訴人林某安及原審被告人托尼、鄭某漢單獨(dú)或受雇從香港偷帶鉆石入境銷售；上列原審被告單位及各上訴人、原審被告人的行為均違反我國(guó)海關(guān)法規(guī)，逃避我國(guó)海關(guān)監(jiān)管，走私鉆石偷逃應(yīng)繳稅額巨大或者特別巨大，均已構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。索尼為了單位利益而參與走私鉆石的行為構(gòu)成（單位）走私普通貨物、物品罪，為了個(gè)人利益而伙同他人走私鉆石的行為構(gòu)成（自然人）走私普通貨物、物品罪，依法應(yīng)予數(shù)罪并罰。在某貿(mào)易有限公司實(shí)施的走私犯罪活動(dòng)中，索尼、郝某均系該公司的其他直接責(zé)任人員，且均系受該公司指使和安排參與本案走私活動(dòng)，在與該公司主管人員實(shí)施的共同走私犯罪中起次要作用，是從犯，依法均應(yīng)減輕處罰。在某貿(mào)易有限公司與林某安共同實(shí)施的走私犯罪中，某貿(mào)易有限公司是起主要作用的主犯，依法應(yīng)按其參與的全部犯罪予以處罰；林某安是起次要作用的從犯，依法應(yīng)減輕處罰。在索尼、托尼、鄭某漢共同實(shí)施的走私犯罪中，索尼是起主要作用的主犯，依法應(yīng)按其參與的全部犯罪予以處罰；托尼、鄭某漢均是起次要作用的從犯，依法均應(yīng)減輕處罰。郝某、托尼歸案后能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度較好，可酌情從輕處罰。鄭某漢有悔罪表現(xiàn)，適用緩刑沒(méi)有再犯罪危險(xiǎn)且對(duì)所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，對(duì)其判處有期徒刑可宣告緩刑。郝某參與走私偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大，犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，而原審判決已根據(jù)郝某在本案中的地位、作用及歸案后的表現(xiàn)等情況對(duì)郝某從輕處罰，因此，郝某雖在羈押期間有立功表現(xiàn)，但原審判決對(duì)其量刑已屬適當(dāng)，其上訴請(qǐng)求從輕處罰不予采納；林某安上訴請(qǐng)求從輕處罰理由不成立，不予采納。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法，唯未適用 刑法第 26條第1、4款不當(dāng)，應(yīng)予補(bǔ)正。

五、定案結(jié)論

（一）一審法院定案結(jié)論

一審人民法院依照《 中華人民共和國(guó)刑法》第 153條第1款第2、3項(xiàng)，第2、3款，第 35條，第 25條第1款，第 27條，第 69條，第 72條，第 73條第2、3款，第 52條，第 53條，第 64條及最高人民法院《 關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第 10條之規(guī)定，作出判決：

1.被告單位某貿(mào)易有限公司犯走私普通貨物、物品罪，判處罰金人民幣800萬(wàn)元。

2.被告人索尼犯走私普通貨物、物品罪（單位），判處有期徒刑3年；犯走私普通貨物、物品罪，判處有期徒刑3年，并處罰金人民幣30萬(wàn)元，驅(qū)逐出境；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑5年，并處罰金人民幣30萬(wàn)元，驅(qū)逐出境。

3.被告人林某安犯走私普通貨物、物品罪，判處有期徒刑4年，并處罰金人民幣50萬(wàn)元。

4.被告人郝某犯走私普通貨物、物品罪，判處有期徒刑3年。

5.被告人鄭某漢犯走私普通貨物、物品罪，判處有期徒刑3年，緩刑3年，并處罰金人民幣30萬(wàn)元。

6.被告人托尼犯走私普通貨物、物品罪，驅(qū)逐出境。

7.扣押在案的贓物走私鉆石，均予以沒(méi)收；作案工具手機(jī)等，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。

（二）二審法院定案結(jié)論

二審人民法院依照《 中華人民共和國(guó)刑法》第 153條第1款第2、3項(xiàng)，第2、3款，第 35條，第 25條，第 26條第1、4款，第 27條，第 69條，第 72條第1、3款，第 73條第2、3款，第 52條，第 53條，第 68條，第 69條，第 64條，最高人民法院《 關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第 10條，最高人民法院《 關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第 5條，以及《 中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第 189條第1項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。本裁定為終審裁定。

  案例提供：北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院 邢裴裴 中國(guó)青年政治學(xué)院 陳思齊