此類股權(quán)置換可否適用特殊性稅務(wù)處理

近期，筆者在實(shí)際征管中遇到一起股權(quán)置換案件，對(duì)于該案能否適用特殊性稅務(wù)處理，企業(yè)感到困惑，并向筆者進(jìn)行咨詢。

甲公司一股東A公司持有其70%的股權(quán)，另一股東B公司持有其30%的股權(quán)，甲公司注冊(cè)資金及實(shí)收資本均為500萬元。A公司現(xiàn)進(jìn)行股份制改造，擬將甲公司改造為其全資子公司。因此，擬收購B公司持有甲公司的30%股權(quán)，該部分股權(quán)評(píng)估價(jià)格為9600萬元。A公司與B公司簽訂協(xié)議，擬以B公司持有甲公司的30%股權(quán)，置換重組后A公司價(jià)值9600萬元的股份。B公司對(duì)甲公司最初的投資成本為150萬元，股權(quán)置換中B公司將產(chǎn)生所得9450萬元（9600-150）。

那么此案能否適用特殊性稅務(wù)處理呢？

B公司認(rèn)為，本次股權(quán)置換可以選擇適用特殊性稅務(wù)處理。B公司理由如下：根據(jù)《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號(hào)，以下簡(jiǎn)稱為59號(hào)文件）及《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于促進(jìn)企業(yè)重組有關(guān)企業(yè)所得稅處理問題的通知》（財(cái)稅〔2014〕109號(hào)）規(guī)定，收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的50%，且收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇特殊性稅務(wù)處理。本次股權(quán)收購中，A公司收購了B公司所持甲公司的全部股權(quán)，B公司將所持的甲公司的股權(quán)全部置換為A公司等值股份，B公司獲得的股權(quán)支付比例為100%，且本次股權(quán)置換具有合理商業(yè)目的。因此，本次股權(quán)置換可以選擇適用特殊性稅務(wù)處理，即B公司暫不確認(rèn)所得9450萬元。

筆者認(rèn)為，本案目前不能適用特殊性稅務(wù)處理，但建議出臺(tái)相關(guān)政策，使此種未產(chǎn)生納稅必要資金的股權(quán)置換，將來可以適用特殊性稅務(wù)處理。

一方面，特殊性稅務(wù)處理的一個(gè)理論基礎(chǔ)，是股東權(quán)益和標(biāo)的企業(yè)經(jīng)營(yíng)的連續(xù)。此案中，雖然重組后，B公司通過A公司間接持有甲公司的股權(quán)，保持了權(quán)益的連續(xù)。但是，經(jīng)營(yíng)的延續(xù)一般需要股東保持對(duì)標(biāo)的企業(yè)一定的持股比例，才能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)其的重大控制。本案中，在重組前后，B公司作為小股東無法對(duì)甲公司保持重大控制，經(jīng)營(yíng)連續(xù)無法得到保障。因此，稅法才規(guī)定了股權(quán)收購比例限制，要求在股權(quán)收購中最低收購標(biāo)的企業(yè)全部股權(quán)的50%。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)行稅法規(guī)定下，59號(hào)文件所稱的“收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的50%”是指收購標(biāo)的企業(yè)即甲公司全部股權(quán)的50%，本案中B公司僅持有標(biāo)的企業(yè)甲公司30%的股權(quán)。因此，本案目前不能適用特殊性稅務(wù)處理。

另一方面，在股權(quán)收購中，59號(hào)文件規(guī)定企業(yè)適用特殊性稅務(wù)處理的一個(gè)條件，是股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，即股權(quán)出售方?jīng)]有獲取現(xiàn)金或獲取的很少，缺乏納稅必要資金。本案中，B公司顯然未獲得納稅必要資金，如要求其立即納稅，存在困難。另外，由于收購前甲公司的大股東為A公司，股權(quán)收購后甲公司成為A公司的全資子公司，經(jīng)營(yíng)連續(xù)可以得到保障，能夠滿足特殊性稅務(wù)處理中經(jīng)營(yíng)連續(xù)的理論基礎(chǔ)，且具有合理的商業(yè)目的，對(duì)此類型的重組行為在稅收政策上應(yīng)予支持。因此，筆者建議相關(guān)部門，對(duì)此種類型的股權(quán)收購，出臺(tái)特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定。

筆者提醒納稅人，在相關(guān)規(guī)定出臺(tái)前，類似于B公司這種情況，不可選擇特殊性稅務(wù)處理，可以選擇其他并購重組稅收政策，如非貨幣性資產(chǎn)投資的遞延納稅政策。