基于VIE模式的企業(yè)風險及對策分析

基于VIE模式的企業(yè)風險及對策分析

王 娜

（哈爾濱商業(yè)大學 會計學院， 黑龍江 哈爾濱 150028）

[摘    要] 近年來我國越來越多的企業(yè)利用 VIE 協(xié)議控制模式在海外上市，通過 VIE 協(xié)議架構企業(yè)可以巧妙的規(guī)避相關部門和法律的監(jiān)管，順利完成海外上市，但是 VIE 協(xié)議控制模式仍然存在風險，主要是違約風險、匯制風險、稅務風險等?；?VIE 協(xié)議控制模式下企業(yè)應完善控制協(xié)議，需要使 VIE 架構進一步得到完善，以達到防范法律不明確所可能帶來的風險的目的；為了防范匯制風險，企業(yè)應該對世界經(jīng)濟情況的掌握做到及時正確，應增強對國家外匯政策認識的意識，從   而可以降低匯制風險；為了防范稅制風險的發(fā)生，企業(yè)不僅僅要增強對稅法認識的意識，還要嚴格按照稅法規(guī)定及時繳納   稅費，充分認識稅收檢查風險和稅收政策性風險，從而減少不必要的損失。

[關鍵詞]    VIE 協(xié)議控制模式；海外上市；風險；對策

[中圖分類號] F470 [文獻標識碼] B

一、引言

隨著全球經(jīng)濟的一體化以及金融自由化的發(fā)展，國際資本的流轉趨向更加自由化，各國公司尋找國外上市的現(xiàn)象也日益增多，在海外上市相比國內上市其可以取得全球的融資。在這樣的大背景下，國際間的股權融資迅速發(fā)展，越來越多的吸引人們的眼球。境外上市具有其本身的優(yōu)越性，它具有上市時間比較短，程序少，可預期性比較強；海外的資本市場其資本化程度高，境外市場比如香港、新加坡其上市的門檻頗低、條件比較靈活。在我國越來越多的企業(yè)境外上市融資，特別選擇到香港、紐約等地上市；由于在我國境內直接上市程序復雜并且繁多，不僅僅成本高而且時間又長，所以很多中國企業(yè)，尤其民營企業(yè)，它們更愿意選擇間接方式到境外上市，其目的是為了避開境內繁雜的審批程序。自 2000 年新浪率先在美國上市成功，因其利用 VIE 模式，故后來“VIE 模式”被稱為“新浪模式”。此后許多中國公司都效仿新浪，利用 VIE 協(xié)議控制模式在海外成功上市。但是雖說利用 VIE 模式可以規(guī)避國內《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中的限制類和禁止類的規(guī)定，但是還是會出現(xiàn)一些不可避免的問題。

二、VIE 模式及其架構

所謂的 VIE，是 2001 年安然丑聞之后產(chǎn)生的新概念。VIE 模式(Variable Interest Entities，直譯為“可變利益實體”)，是指境外注冊的上市實體與境內的業(yè)務運營實體相分離，境外的上市實體通過協(xié)議的方式控制境內的業(yè)務實體，業(yè)務實體就是上市實體的 VIEs(可變利益實體)，也在國內被稱為“協(xié)議控制”。

VIE 控制模式的架構一般有三部分組成，包括境外上市主體、境內外資全資子公司(WOFE)和境內經(jīng)營實體這三部分。VIE 的這種結構模式實質上是在使公司股權結構能夠保證持續(xù)穩(wěn)定的前提條件下，外資股東并不是通過股權對公司直接實行控制的，而是通過其建立的國內外資全資子公司和一些特殊的協(xié)議間接取得企業(yè)的經(jīng)營控制權。其利潤最后還會借關聯(lián)交易之手最終落到外資股東手中，只是要經(jīng)過幾次的轉讓周折。該種結構存在它的風險性，其主要在于通過一定的協(xié)議來間接控制企業(yè)，這樣子對于股東來說有一定的風險性，協(xié)議如果沒有履行，則會有不可預期的后果。對于這種結構它是為了避開國家的一些規(guī)定，所以有些行業(yè)所采用是有一定風險性的，這種政策上的風險也是不可忽視的，該結構的產(chǎn)生對于企業(yè)來說有利有弊，但是風險性是不可忽視的。

三、基于 VIE 模式下企業(yè)面臨的風險

隨著我國企業(yè)在境外上市的數(shù)量越來越多，采用VIE 結構模式的甚是增多，據(jù)統(tǒng)計資料顯示，我國企業(yè)在美國上市的幾乎都采用 VIE 協(xié)議控制模式來實現(xiàn)的，通過在海外上市是實現(xiàn)了相關方的利益，但是隨之也帶來了各種潛在的風險。通過對采用 VIE 協(xié)議控制模式在海外上市的典型企業(yè)的案例分析，我們可以大致總結出VIE 協(xié)議控制模式存在的風險。

(一)經(jīng)典案例分析

阿里巴巴集團是一個在開曼群島注冊成立的境外上市主體，大股東包括雅虎、軟銀和馬云為代表的管理層， 阿里巴巴集團利用 VIE 協(xié)議控制模式控制浙江阿里巴巴(浙江阿里巴巴的名義股東是馬云)，阿里巴巴集團控股的外商獨資企業(yè)為支付寶。2009 年 6 月，阿里巴巴集團管理層以馬云為代表，他們以董事會名義將阿里巴巴旗下支付寶 70%的股權轉讓給由馬云本人控股的浙江阿里巴巴，之后又于 2010 年 8 月將阿里巴巴旗下支付寶剩余30%的股權轉讓于浙江阿里巴巴，并在 2011 年取消了阿里巴巴集團與浙江阿里巴巴公司之間的協(xié)議。大股東美國雅虎在董事會中的代表楊致遠對于此事件并不知曉， 他認為支付寶股權轉讓并未獲得阿里巴巴集團董事會的 授權。

阿里巴巴股權結構是典型的 VIE 模式的體現(xiàn)，馬云在股東未同意、董事會沒有通過的情形下，單方?jīng)Q定停止了 VIE 結構，其做出該種行為的原因是協(xié)議控制不能夠使第三方獲得支付牌照及危害國家經(jīng)濟安全為由, 在股東反對、董事會未通過的情況下,單方面終止了 VIE 結構, 以 100%內資的方式申請支付牌照,從而損害了阿里巴巴集團的股東雅虎和軟銀的利益。

具體細節(jié)移步：支付寶VIE生死局

(二)VIE 協(xié)議控制模式的企業(yè)風險

1. 違約風險。VIE 協(xié)議控制模式最為關鍵的一點是運用簽訂的協(xié)議取代股權與資產(chǎn)而進行直接控制，但是以協(xié)議為連接點的控制蘊藏著失控的風險，換句話說就是境外上市主體對境內運營實體失去控制并且無法實現(xiàn)預期利益的風險。有實務界律師認為，單方解除一個設計精良的協(xié)議控制結構安排并不容易。另外，協(xié)議控制結構下投資人和管理層具有共同的目標，利益一致，通常也不會輕易出現(xiàn)違約風險，但這一切并不意味著協(xié)議控制模式是安全穩(wěn)定的。VIE 控制協(xié)議從本質上看是協(xié)議雙方意思自治下所構建的自由契約，風險的最大性在與契約是否有效，VIE 協(xié)議控制模式的出發(fā)點就在于規(guī)避國家的監(jiān)管，境內實體公司在協(xié)議中的地位是不利的，都可能會使協(xié)議無效或可撤銷。雖然WFOE 可根據(jù)股權委托代理合同取代創(chuàng)始人行使其在境內公司中的股東權利，但創(chuàng)始人仍可以境內公司股東的名義隨時解除股權委托代理合同，控制協(xié)議將成為一紙空文。合同的一方違約，那么所有合同都將面臨信用風險，這也是 VIE 協(xié)議控制模式相對于股權控制模式最大的缺陷。

2. 匯制風險。在 VIE 協(xié)議控制模式中，國內利益實體要將利潤轉移給國外的上市公司，一般是需要通過大量的關聯(lián)交易才能夠完成，從我國境內把利潤轉移到境外還需要國家外匯管理部門的申批，再加上我國對于通過關聯(lián)交易轉移利潤的企業(yè)的監(jiān)管特別嚴格，一旦操作不當就很可能引起法律上的糾紛。又因為 VIE 協(xié)議控制模式分成境內外兩部分，必會關系到兩種貨幣的相關匯率問題，國際匯率的波動又較大，如果操作不當，那也將會導致公司的經(jīng)濟損失。

3. 稅務風險。依照 VIE 協(xié)議，境內外資全資子公司的收入主要都源于其從可變利益實體中取得的利潤，這份收入表現(xiàn)在境內外資全資子公司的財務報表上就類似于一項托管費性質的服務性收入，這項收入的性質以及其涉稅問題都是極其復雜的；更為重要的是，采用 VIE 協(xié)議控制模式上市的企業(yè)，其結構層次也相當復雜，必定會涉及到大量的關聯(lián)交易，而一些相關利益方的關聯(lián)交易可能僅僅是出于“稅收籌劃”的目的，這毫無疑問會引發(fā)稅收征管部門更加強有力的監(jiān)督和管理，并且會使企業(yè)的稅收風險加大。

四、基于 VIE 協(xié)議控制模式下企業(yè)風險的防范對策

(一)完善控制協(xié)議

從法律的角度看，VIE 協(xié)議控制模式推崇“無罪推定”的原則，但是涉及到有關國家安全的領域，即使這種行為沒有得到具體法律進行治止，“無罪推定”原則可能對VIE 協(xié)議控制模式也并不適用。因此，還需要使 VIE 架構進一步得到完善，以達到防范法律不明確所可能帶來的風險的目的。另外，為了加強境內外資全資子公司對境內運營實體的控制，境內外資全資子公司可以通過談判采取補簽一份委托協(xié)議，該委托協(xié)議是基于境內運營實體控股權益的，并且其目的是用來降低協(xié)議控制模式的風險。

(二)匯制風險的防范對策

為了防范匯制風險，企業(yè)應該對世界經(jīng)濟情況的掌 握做到及時正確，以及此情況對我國經(jīng)濟的影響；企業(yè)還 應該增強對國家外匯政策認識的意識，以便能夠進行預 測外匯政策，從而可以降低匯制風險。在外匯審批層面， 企業(yè)應該充分了解辦理企業(yè)外匯申請的流程，在辦理審 批手續(xù)過程中，必須按照國家外匯管理部門的相關規(guī)定 辦理，以防企業(yè)因為自己本身的原因而錯失審，進而可以 減少不必要的企業(yè)損失。

(三)稅制風險的防范對策

為了防范稅制風險的發(fā)生，企業(yè)不僅僅要增強對稅法認識的意識，還要嚴格按照稅法規(guī)定及時繳納稅費，充分認識稅收檢查風險和稅收政策性風險，以達到減少或者可以避免滯納金和罰款的繳納。對于采用 VIE 協(xié)議控制模式的企業(yè)要積極合理運用稅收優(yōu)惠政策，使 VIE 結構模式中的關聯(lián)交易能夠合理的安排，控制好關聯(lián)交易的交易時間，通過安排收入和支出的發(fā)生時間也可以降低稅收的成本和費用支出。

綜合以上論述，VIE 協(xié)議控制模式是被我國企業(yè)所廣泛運用在境外融資渠道上的一種方法，該方法將會在以后的時間被繼續(xù)使用也可能會更加普遍，VIE 模式可能會被合理接受。只有合理運用，積極規(guī)避可能會存在的各種風險，讓 VIE 協(xié)議控制模式發(fā)揮它的積極作用，這樣對于民營那些民營企業(yè)融資難或者上市難的問題也何嘗不是一種解決辦法。如果政府會出臺相應政策來阻止VIE 模式的繼續(xù)，那么政府部門也應該做出具體措施解決企業(yè)在國內上市難和融資難的問題，這樣不僅僅可以壯大我國資本市場還可以是企業(yè)健康穩(wěn)定的發(fā)展。

[ 參 考 文 獻 ]

[1] 唐旗.論對“協(xié)議控制”模式的監(jiān)管[J].證券市場導報， 2012(4)

[2] 王仁榮.VIE 模式：山雨欲來風滿樓[J].上海經(jīng)濟，2011(7)

[3]鄭榮飛.協(xié)議控制模式境外上市中的控制協(xié)議及其違約風險分析[D].廈門大學，2014(3)

[責任編輯：潘洪志]