一波三折！賬外經(jīng)營被稅務(wù)稽查惹爭議

案情一波三折
根據(jù)舉報(bào)線索，某市稅務(wù)局第一稽查局（以下簡稱稽查局）對金升小額貸款有限責(zé)任公司（化名，以下簡稱金升公司）進(jìn)行稅務(wù)檢查，經(jīng)查金升公司2013年-2018年間大額貸款未通過公司賬戶核算，通過個人賬戶帳外經(jīng)營，偷逃營業(yè)稅、增值稅及附加，賬外經(jīng)營貸款利息收入136萬余元，未申報(bào)繳納企業(yè)所得稅，應(yīng)補(bǔ)繳企業(yè)所得稅31萬余元。

稽查局于2019年7月9日分別作出的《稅務(wù)處理決定書》《稅務(wù)行政處罰決定書》，要求金升公司補(bǔ)繳營業(yè)稅、增值稅及附加、企業(yè)所得稅，并處少繳稅款50%的罰款，金升公司對其中的企業(yè)所得稅處理決定及處罰決定不服，在補(bǔ)繳稅款及罰款后向市稅務(wù)局提起行政復(fù)議，市稅務(wù)局于2019年9月5日作出的維持行政復(fù)議決定書。

金升公司仍然不服，于2019年9月17日向法院提起行政訴訟。一審法院判決稽查局及復(fù)議機(jī)關(guān)市稅務(wù)局?jǐn)≡V，稽查局及市稅務(wù)局不服，提起上訴，經(jīng)二審法院審理，判決撤銷一審判決，駁回金升公司的訴訟請求。

各方觀點(diǎn)PK
金升公司：

1、《稅務(wù)處理決定書》所依據(jù)的證據(jù)不能證實(shí)金升公司在賬簿上不列、少列利息收入造成少繳企業(yè)所得稅的事實(shí)。2013-2018年間金升公司共發(fā)生43筆業(yè)務(wù)，貸款總金額5,349.9萬元,營業(yè)收入136萬余元，共發(fā)生損失21筆1,805萬元，其中實(shí)際資產(chǎn)損失230萬元，法定資產(chǎn)損失1575萬元，原告企業(yè)根本不存在企業(yè)所得，也就不存在繳納所得稅的依據(jù)和事實(shí)。

2、決定書適用法律錯誤。由于企業(yè)不存在經(jīng)營所得，故稅務(wù)機(jī)關(guān)依據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條第一款的規(guī)定對金升公司所做出的處理決定和處罰決定及復(fù)議決定是錯誤的。

稽查局：

1、稅務(wù)行政處罰決定書是因金升公司在賬簿上不列、少列收入，造成少繳稅款而予以處罰，金升公司也自認(rèn)利息收入136萬余元，且對應(yīng)繳納營業(yè)稅、增值稅、城市維護(hù)建設(shè)稅罰款的事實(shí)及計(jì)算金額均無異議,能夠佐證認(rèn)定金升公司存在賬簿上不列、少列收入的違法行為,事實(shí)清楚,證據(jù)確鑿。

2、法院裁定內(nèi)容為“終結(jié)本次執(zhí)行”而非“終結(jié)執(zhí)行”,原告主張實(shí)際資產(chǎn)損失230萬元、法定資產(chǎn)損失1575萬元,應(yīng)在稅前予以扣除觀點(diǎn)沒有事實(shí)及法律依據(jù)。

復(fù)議機(jī)關(guān)觀點(diǎn)：

1、金升公司的資產(chǎn)損失，不屬于實(shí)際資產(chǎn)損失，應(yīng)屬于法定資產(chǎn)損失。法定資產(chǎn)損失，應(yīng)在申報(bào)年度扣除，不準(zhǔn)予追溯到以前年度扣除。

2、稽查局的具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律依據(jù)正確，程序合法，予以維持。

一審法院觀點(diǎn)：

關(guān)系到行政相對人切身利益的具體行政行為，尤其是爭議較大、金額較大的案件，應(yīng)充分聽取當(dāng)事人意見，查明案件事實(shí)，審慎作出行政決定。該案爭議很大、金額達(dá)數(shù)十萬，并擬作出處罰，根據(jù)法律相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)組織聽證。而被告稽查局及復(fù)議機(jī)關(guān)被告市稅務(wù)局均未啟動聽證程序，屬于程序違法；在程序違法認(rèn)定事實(shí)錯誤基礎(chǔ)上的法律適用自然也是錯誤的；判決撤銷被告稽查局、市稅務(wù)局的決定，退還稅款及罰款。

二審法院觀點(diǎn)：

1、金升公司對涉案2013年-2018年的利息收入在公司賬簿中不列、少列，雖在2019年對2015年的法定資產(chǎn)損失進(jìn)行了賬務(wù)處理，并在同年進(jìn)行專項(xiàng)申報(bào)扣除，根據(jù)《企業(yè)資產(chǎn)損失所得稅稅前扣除管理辦法》規(guī)定，金升公司的法定資產(chǎn)損失應(yīng)在損失發(fā)生的2015年申報(bào)年度扣除，不得在事后年度扣除。

2、稽查局對金升公司作出的《稅務(wù)處理決定書》是對金升公司偷逃稅款行為作出的補(bǔ)繳稅款決定，根據(jù)《稅收征收管理法》第八條第四款的規(guī)定當(dāng)事人僅有陳述權(quán)和申辯權(quán)，未規(guī)定該程序中的當(dāng)事人享有聽證的權(quán)利。一審法院認(rèn)為稽查局與市稅務(wù)局未組織聽證，屬于程序違法,沒有事實(shí)和法律依據(jù)，判決撤銷一審判決，駁回金升公司的訴訟請求。

通稅案例評析
一、關(guān)于銀升公司帳外經(jīng)營的偷稅行為的認(rèn)定。

所謂的帳外經(jīng)營，從稅法的角度看，即購銷活動均不入帳（國稅發(fā)[1998]66號），帳外經(jīng)營屬稅收征管法明確規(guī)定的偷稅行為之一，《稅收征管法》第六十三條規(guī)定，“納稅人…在賬簿上多列支出或者不列、少列收入，…，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！逼髽I(yè)會計(jì)帳簿應(yīng)當(dāng)如實(shí)反映企業(yè)財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營成果以及現(xiàn)金流量等財(cái)務(wù)信息，根據(jù)《會計(jì)法》的規(guī)定，企業(yè)進(jìn)行會計(jì)核算不得虛列或者隱瞞收入，推遲或者提前確認(rèn)收入。

金升公司2013年-2018年的取得的收入未全部在會計(jì)帳簿上進(jìn)行記載，即屬于帳外經(jīng)營的偷稅行為。金升公司雖然在事后稅務(wù)檢查中，向稅務(wù)機(jī)關(guān)提交了期間的經(jīng)營情況，進(jìn)行納稅申報(bào)，但并不能否認(rèn)其帳外經(jīng)營的事實(shí)，在實(shí)施行政處罰時，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以考慮納稅人主動改正錯誤的情節(jié)，予以減輕處罰。實(shí)際上，本案中稅務(wù)機(jī)關(guān)對金升公司僅處以50%最低幅度的罰款。

二、關(guān)于銀升公司資產(chǎn)損失能否稅前扣除的問題。

資產(chǎn)損失稅前扣除的問題一直是稅企雙方關(guān)注和爭議的重點(diǎn)。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)資產(chǎn)損失所得稅稅前扣除管理辦法〉的公告》（總局公告2011年第25號），準(zhǔn)予在企業(yè)所得稅稅前扣除的資產(chǎn)損失，是指企業(yè)在實(shí)際處置、轉(zhuǎn)讓上述資產(chǎn)過程中發(fā)生的合理損失（簡稱實(shí)際資產(chǎn)損失），以及企業(yè)雖未實(shí)際處置、轉(zhuǎn)讓上述資產(chǎn)，但符合規(guī)定條件計(jì)算確認(rèn)的損失（簡稱法定資產(chǎn)損失）。

實(shí)際資產(chǎn)損失，應(yīng)當(dāng)在其實(shí)際發(fā)生且會計(jì)上已作損失處理的年度申報(bào)扣除，法定資產(chǎn)損失，應(yīng)在申報(bào)年度扣除，但無論是實(shí)際資產(chǎn)損失還是法定資產(chǎn)損失，總局2011年第25號公告明確均需要會計(jì)上已作損失處理，方能扣除，金升公司由于采取帳外經(jīng)營未按會計(jì)準(zhǔn)則的要求對資產(chǎn)損失進(jìn)行會計(jì)處理，因此其發(fā)生的資產(chǎn)損失不能扣除。

三、關(guān)于稅務(wù)機(jī)關(guān)作出稅務(wù)處理決定前是否需要舉行聽證。

行政聽證是指行政機(jī)關(guān)在作出影響相對人、利害關(guān)系人的重大權(quán)益的決定之前，組織有關(guān)單位和個人聽取當(dāng)事人各方的陳述、申辯，以及舉證、質(zhì)證的程序?！?font style="color:rgb(85, 85, 85)">稅收征管法》第八條規(guī)定，納稅人扣繳義務(wù)人對稅務(wù)機(jī)關(guān)作出的決定，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)，申請行政復(fù)議、提起行政訴訟、請求國家賠償?shù)葯?quán)利，并未賦予納稅人對稅收行政處理決定提出聽證的權(quán)利。《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人權(quán)利與義務(wù)的公告》（總局公告2009年第1號）共列舉了納稅人的十四項(xiàng)權(quán)利，其中第十三條明確納稅人有依法要求聽證的權(quán)利，但只對作出規(guī)定金額以上罰款的行政處罰，也沒有賦予納稅人對稅務(wù)行政處理決定可以提出聽證的權(quán)利。實(shí)踐中，對于重大稅收違法案件，稅務(wù)機(jī)關(guān)在作出稅務(wù)行政處理時，一般也會同時處以稅務(wù)行政處罰。

在本案中，稅務(wù)機(jī)關(guān)在《稅務(wù)行政處罰事項(xiàng)告知書》中已告知了金升公司享有申請聽證的權(quán)利，但金升公司并未要求舉行聽證。故一審法院認(rèn)為稅務(wù)機(jī)關(guān)在稅務(wù)行政處理并擬作出處罰時，未啟動聽證程序?qū)俪绦蜻`法，沒有事實(shí)及法律依據(jù)，故二審法院予以了撤銷。

在金稅三期系統(tǒng)下，稅務(wù)機(jī)關(guān)會利用大數(shù)據(jù)，全面采集納稅人的財(cái)務(wù)信息與非財(cái)務(wù)信息，并結(jié)合行業(yè)特點(diǎn)和行業(yè)涉稅指標(biāo)，對納稅人的基本情況、生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、納稅數(shù)據(jù)和稅負(fù)指標(biāo)等進(jìn)行綜合分析，企業(yè)資金的進(jìn)出情況，包括企業(yè)法人代表、股東、財(cái)務(wù)人員的個人銀行存款賬戶等都是稅務(wù)檢查以及稅局監(jiān)控的重點(diǎn)。

賬外經(jīng)營的企業(yè)，基本不可能將各項(xiàng)涉稅指標(biāo)保持在行業(yè)正常范圍，也很難做到內(nèi)外兩本賬中的資金不相互流轉(zhuǎn)，因此，企業(yè)要努力自身的納稅遵從意識，如實(shí)記錄財(cái)務(wù)信息，合理規(guī)劃業(yè)務(wù)流程與設(shè)計(jì)組織架構(gòu)，利用好各項(xiàng)稅收優(yōu)惠政策，合法地實(shí)現(xiàn)企業(yè)綜合稅負(fù)的降低，促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展。