企業(yè)出口退稅虛開風(fēng)險及應(yīng)對案

出口企業(yè)一旦被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定以虛開的發(fā)票申報出口退稅，將會面臨諸多潛在的法律風(fēng)險，企業(yè)如何應(yīng)對此類風(fēng)險，事關(guān)企業(yè)利益的維護(hù)。本文在分析一則案例的基礎(chǔ)上，對上述法律問題進(jìn)行分析。

一、案情簡介
甲外貿(mào)公司成立于2010年，其主管稅務(wù)機(jī)關(guān)Y市國稅稽查局對甲公司2014年1月1日至2016年12月31日的出口業(yè)務(wù)涉嫌取得虛開增值稅專用發(fā)票的情況進(jìn)行檢查。2018年4月5日，Y市國稅稽查局作出《稅務(wù)處理決定書》，根據(jù)《關(guān)于出口貨物勞務(wù)增值稅和消費稅政策的通知》（財稅[2012]39號）和《國家稅務(wù)總局關(guān)于<出口貨物勞務(wù)增值稅和消費稅管理辦法>有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013第12號）的規(guī)定，追繳甲公司使用虛開增值稅專用發(fā)票取得的出口退稅款，并就甲公司使用虛開增值稅專用發(fā)票申報出口退稅的貨物視同內(nèi)銷適用增值稅征稅政策，追繳增值稅及滯納金，已申報未退稅的增值稅專用發(fā)票不予退稅。

二、企業(yè)出口退稅涉嫌虛開的法律風(fēng)險分析
在出口退稅領(lǐng)域，若外貿(mào)企業(yè)面臨類似本案中甲公司的情形，被認(rèn)定涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票，將會面臨如下法律風(fēng)險：

1、不適用增值稅退（免）稅政策，視同內(nèi)銷征收增值稅

根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于出口貨物勞務(wù)增值稅和消費稅政策的通知》（財稅[2012]39號）第七條第（一）項第5目和根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于<出口貨物勞務(wù)增值稅和消費稅管理辦法>有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013第12號）第五條第（九）項第1目的規(guī)定，出口企業(yè)或其他單位增值稅退（免）稅憑證有偽造或內(nèi)容不實的貨物，按視同內(nèi)銷貨物征稅的規(guī)定征收增值稅。

2、適用增值稅免稅政策

根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于防范稅收風(fēng)險若干增值稅政策的通知》（財稅[2013]112號）第一條第二項規(guī)定，出口企業(yè)或其他單位在本通知生效后發(fā)生2次增值稅違法行為的，自稅務(wù)機(jī)關(guān)行政處罰決定或?qū)徟袡C(jī)關(guān)判決或裁定生效之日的次日起，其出口的所有適用出口退（免）稅政策的貨物勞務(wù)服務(wù)，一律改為適用增值稅免稅政策。

3、暫不辦理出口退（免）稅、暫扣出口退稅款

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于<出口貨物勞務(wù)增值稅和消費稅管理辦法>有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013第12號）第五條第五項第五目的規(guī)定，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)出口企業(yè)的供貨企業(yè)存在涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票等需要對其供貨的真實性及納稅情況進(jìn)行核實的疑點，該筆出口業(yè)務(wù)暫不辦理出口退（免）稅。已辦理的，對該企業(yè)其他已審核通過的應(yīng)退稅款暫緩辦理出口退（免）稅，無其他應(yīng)退稅款或應(yīng)退稅款小于所涉及退稅額的，可由出口企業(yè)提供差額部分的擔(dān)保。

4、罰款

根據(jù)《發(fā)票管理辦法》第三十七條第一款的規(guī)定，虛開發(fā)票的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)處以沒收違法所得和罰款。根據(jù)《稅收征收管理法》第六十六條第一款的規(guī)定，以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其騙取的退稅款，并處騙取稅款一倍以上五倍以下的罰款。

5、停止出口退稅權(quán)

根據(jù)《稅收征收管理法》第六十六條第二款的規(guī)定，對騙取國家出口退稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以在規(guī)定期間內(nèi)停止為其辦理出口退稅?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于發(fā)布<出口貨物勞務(wù)增值稅和消費稅管理辦法>的公告(一)》(國家稅務(wù)總局公告2012年第24號)十三條第六項作出了細(xì)化規(guī)定。

6、追究刑事責(zé)任

根據(jù)《刑法》第二百零四條的規(guī)定，以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。對于情節(jié)的認(rèn)定，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條的規(guī)定，騙稅金額5萬元以上的，為“數(shù)額較大”；騙稅金額50萬元以上的，為“數(shù)額巨大”；騙稅金額250萬元以上的，為“數(shù)額特別巨大”。第四、第五條對“其他嚴(yán)重情節(jié)”和“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”作出了規(guī)定。

綜上，外貿(mào)企業(yè)涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票將面臨追繳已退稅款、視同內(nèi)銷征稅、免稅、暫不辦理退稅、停止出口退稅權(quán)、罰款以及追究刑事責(zé)任的潛在法律后果。如何防范上述法律風(fēng)險，筆者建議企業(yè)從以下方面著手應(yīng)對。

三、企業(yè)法律風(fēng)險的應(yīng)對
（一）精準(zhǔn)掌握虛開增值稅專用發(fā)票的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
出口企業(yè)涉嫌上述出口領(lǐng)域虛開的法律風(fēng)險時，企業(yè)只有清楚掌握稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定“虛開”的標(biāo)準(zhǔn)，才能精準(zhǔn)辯護(hù)，維護(hù)自身權(quán)益。

根據(jù)《發(fā)票管理辦法》第二十二條、《刑法》第二百零五條第三款和《最高人民法院關(guān)于適用＜全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定＞的若干問題的解釋》（法發(fā)[1996]30號）的規(guī)定，虛開發(fā)票的行為是指為他人開具、為自己開具、讓他人為自己開具、介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務(wù)不符的發(fā)票。稅務(wù)機(jī)關(guān)通常以“三流”是否一致為標(biāo)準(zhǔn)，即在貨物交易環(huán)節(jié)中貨物流、資金流、發(fā)票流要一致，一旦出現(xiàn)不一致的情形，即被認(rèn)定為虛開。

外貿(mào)企業(yè)涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票時，必須對照以上規(guī)定，明確其與上游供應(yīng)商的交易行為是否為認(rèn)定虛開的情形，進(jìn)而從交易的真實性和不存在虛開角度積極抗辯。

（二）運用善意取得虛開增值稅專用發(fā)票的規(guī)定有效降低損失
如果外貿(mào)企業(yè)不知道取得的增值稅專用發(fā)票是上游企業(yè)虛開的，可依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕187號）的規(guī)定，從善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票的角度進(jìn)行抗辯。國稅發(fā)〔2000〕187號文規(guī)定，購貨方與銷售方存在真實的交易，銷售方使用的是其所在省的專用發(fā)票，專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符，且沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的，對購貨方不以騙取出口退稅論處。購貨方能夠重新取得專用發(fā)票的，稅務(wù)機(jī)關(guān)將準(zhǔn)予退稅。

（三）建立出口退（免）稅法律風(fēng)險管理制度
《出口退（免）稅企業(yè)分類管理辦法》（國家稅務(wù)總局公告2016年第46號）明確提出申請出口企業(yè)管理類別評定為一類的出口企業(yè)，必須向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報送《出口退（免）稅企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險控制體系建設(shè)情況報告》，《國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整完善外貿(mào)綜合服務(wù)企業(yè)辦理出口貨物退(免)稅有關(guān)事項的公告》（國家稅務(wù)總局公告2017年第35號）亦將建立并備案完善的內(nèi)控制度作為外綜服企業(yè)從事代辦退稅業(yè)務(wù)的條件之一。由此可見，國家層面大力提倡甚至強(qiáng)制要求企業(yè)建立內(nèi)控制度，從企業(yè)自身風(fēng)險管理的角度來說，對出口退稅進(jìn)行事前、事中、事后的風(fēng)險識別、分析，并有針對性的提出解決措施，是降低涉稅風(fēng)險的有效手段。

（四）專業(yè)對話抗辯涉稅爭議
企業(yè)在檢查階段時，應(yīng)積極行使陳述抗辯權(quán)。若稅務(wù)機(jī)關(guān)擬向企業(yè)作出處罰決定，企業(yè)應(yīng)充分利用聽證權(quán)。稅務(wù)機(jī)關(guān)作出決定之后，建議企業(yè)充分利用行政復(fù)議、行政訴訟的救濟(jì)途徑。