中國平安“稅務門”啟示：稅務規(guī)劃應未雨綢繆

平安“稅務門”啟示：稅務規(guī)劃應未雨綢繆

來源：中國稅網(wǎng)   作者：趙國慶   日期：2010-03-23

一、事件背景

　　近日，平安“稅務門”事件引起了資本市場的廣泛關(guān)注。隨著3月1日中國平安邁入全流通，1.9萬名平安員工持有的8.6億平安員工股將在5年內(nèi)全部減持。以賬面計算，這1.9萬名平安員工人均可套現(xiàn)超過200萬元。但是，員工減持實際取得的收入可能因為繳稅而要打近六折。

　　原來，平安1.9萬員工是通過深圳市新豪時投資發(fā)展有限公司、深圳市景傲實業(yè)發(fā)展有限公司和深圳市江南實業(yè)發(fā)展有限公司這三家公司，以公司名義持有的平安上市公司股票。如果這些股票解禁后減持，這三家公司首先要就減持所得繳納25%的企業(yè)所得稅。而當這三家企業(yè)將減持所得分給平安1.9萬員工時，這些員工還要按20%繳納個人所得稅。

　　如此高的減持稅負引起了平安員工的極大不滿。中國平安員工透露，將繼續(xù)與中國平安協(xié)商，并且會上書中國證監(jiān)會“反映情況”，也不排除訴諸法律的可能。

　　二、原因分析
　　我國自2010年1月1日起，對個人轉(zhuǎn)讓限售股取得的所得，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，適用20%的比例稅率征收個人所得稅。因此，員工對取得平安限售股減持所得繳納20%的個人所得稅是沒有爭議的。問題的關(guān)鍵在于，由于平安員工以信托形式通過三家法人公司持有的上市公司股份，這三家公司在股份減持中要繳納25%的企業(yè)所得稅。正是這道重復征稅導致了平安員工的極大不滿。而重復征稅從形式上來看都是因為“代持股”問題所導致的。

　　代持股在我國是一種比較普遍的現(xiàn)象，其成因主要有：一、隱名股東不方便直接登記為股東，如隱名股東是國家工作人員或者對現(xiàn)任職單位存在競業(yè)禁止義務；二、隱名股東希望通過代持股隱匿財產(chǎn)，把夫妻共有財產(chǎn)變成私房錢，萬一離婚，自己可以多得一點；三、隱名股東希望通過代持股，逃避債務或法定納稅義務；四、隱名股東想通過隱名隱藏非法目的，如洗錢或者規(guī)避法律強制性規(guī)定；五、隱名股東力圖利用代持股，騙取他人錢財，而又不承擔法律責任。六、公司股東太多，超過法定的股東人數(shù)限額（有限公司法定股東人數(shù)限額為50人，股份有限公司法定發(fā)起人人數(shù)限額為200人）；七、隱名股東持股比例小，認為工商登記手續(xù)復雜，太過麻煩；八、隱名股東不希望露富。

　　一般認為，如果因為上述第一至第五種原因形成代持股，代持股不受法律保護。而基于上列第六至第八種原因形成的代持股，對于隱名股東和登記股東具有法律約束力。而平安員工的代持股主要是由于第六個原因所導致的。

　　深圳市新豪時投資發(fā)展有限公司、深圳市景傲實業(yè)發(fā)展有限公司和深圳市江南實業(yè)發(fā)展有限公司這三家公司是按我國《公司法》規(guī)定由平安員工出資成立的有限責任公司。該公司以股東出資額購買的平安股票屬于公司資產(chǎn)。公司出售自己資產(chǎn)取得的轉(zhuǎn)讓所得繳納25%的企業(yè)所得稅是符合《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定的。同時，平安員工作為這三家公司股東，取得他們稅收利潤的分配，按“股利、利息、紅利”所得繳納20%的個人所得稅也是符合《個人所得稅法》的規(guī)定的。

　　但是，這三家公司在身份和目的上卻有其特殊之處。他們成立的目的不是開展實際生產(chǎn)經(jīng)營，而是以員工的名義代持股票。因此在本質(zhì)上，這三家公司與平安員工的關(guān)系是一種信托關(guān)系。

　　表面上看，“代持股”是導致平安員工限售股減持中重復征稅的直接原因。但是，從本質(zhì)來看，我國稅制對這樣一些特殊公司群體的納稅主體資格缺乏一個有效的認定才是導致重復征稅問題的根本原因。

　　在美國的聯(lián)邦稅制中，所有的納稅實體被分為兩類：一種是應稅實體，一種是管道實體。應稅實體就是負有納稅義務的實體。而管道實體是沒有納稅義務的實體。在管道實體中，實體的稅收屬性（所得、扣除、虧損、抵免）通過該實體被轉(zhuǎn)給實體的所有者。這些實體對他們的經(jīng)營成果不繳稅，他們的稅收特征（即所得、扣除、虧損、抵免）通過管道實體轉(zhuǎn)出，由他們的所有者繳稅。比如，在美國稅制中，S公司就是這樣一種具有管道實體稅收屬性的常規(guī)公司。S公司取得的所有所得，自身不需要繳納所得稅，而是由其股東繳稅。一個合格的S公司需要滿足以下條件：必須是一家國內(nèi)公司；股東不超過75個；股東必須是個人、政治團體、免稅組織和某些企業(yè)聯(lián)合；不能有非居民的外國人做股東；必須只有一種未償付的股票；必須由全部股東同意選擇S公司的身份。

　　因此，在美國稅制下，平安員工投資成立的這三家代持股公司就可以通過申請取得S公司的身份認定來避免代持股中的重復征稅的問題。

　　三、破解之法
　　破解平安“稅務門”事件的關(guān)鍵在于解決代持股的重復征稅問題。而解決代持股重復征稅問題的關(guān)鍵是，我們能否在我國現(xiàn)有稅制下找到一種具有類似于美國管道實體稅收屬性的實體進行代持股。

　　很幸運的是，在我國目前的稅制下，有一類企業(yè)可以取得類似于美國管道實體的稅收屬性，這就是合伙企業(yè)。根據(jù)《財政部、國家稅務總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。即合伙企業(yè)本身不作為所得稅的納稅人。合伙企業(yè)取得的所得按照“先分后稅”的原則分給其合伙人分別繳稅。

　　如果平安員工當初是以成立三家合伙企業(yè)的形式持有平安股份，此時在減持時，合伙企業(yè)取得的所得直接按平安員工出資份額分給個人，由個人分別申報繳納個人所得稅，從而避免了重復征稅的問題。同時，考慮到普通合伙企業(yè)只有最低人數(shù)兩人的限制，而無最高人數(shù)限制，1.9萬員工完全可以以三家合伙企業(yè)形式持有平安股份。

　　當然，客觀來看，平安當初上市前在運用該方法時還存在其他制度上的障礙。因為，直到2009年中國證監(jiān)會修改《證券登記結(jié)算管理辦法》后，合伙企業(yè)才允許以自己名義開立證券賬戶。那平安員工能否在目前減持前申請將這三家代持股法人公司改制為普通合伙企業(yè)來解決重復征稅的問題呢？我們說，這也是行不通的。因為，根據(jù)《財政部 國家稅務總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）的規(guī)定：企業(yè)由法人轉(zhuǎn)變?yōu)閭€人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人組織，或?qū)⒌怯涀缘剞D(zhuǎn)移至中華人民共和國境外（包括港澳臺地區(qū)），應視同企業(yè)進行清算、分配，股東重新投資成立新企業(yè)。這樣，減持收益的重復征稅在改制過程中就不可避免。

　　四、事件啟示
　　平安“稅務門”事件再次給了我們一個很好的提醒：企業(yè)的稅務規(guī)劃一定要做在事前、未雨綢繆，不能等事后出現(xiàn)稅務問題后才想起稅務規(guī)劃。因為在一切經(jīng)濟事實都已確定后，稅收法律上的性質(zhì)也已基本確定，留給稅務規(guī)劃的空間就非常小了。

“中國平安”公告透露代持股另一條稅收籌劃之道

來源：中國稅務報   作者：趙國慶   時間：2012年5月21日

近日，上市公司“中國平安”發(fā)布公告稱，公司員工持股平臺已于5月11日前轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)至戰(zhàn)略投資者。其中，“新豪時”55%和5%股權(quán)已分別轉(zhuǎn)讓給北京豐瑞股權(quán)投資基金和天津信德融盛商貿(mào)有限公司，“景傲實業(yè)”60%股權(quán)已轉(zhuǎn)給中國對外經(jīng)濟貿(mào)易信托有限公司，“江南實業(yè)”38.004%股權(quán)已轉(zhuǎn)讓給林芝正大環(huán)球投資有限公司。此舉使中國平安的高管及員工得以套現(xiàn)約167.43億元。

　　“中國平安”員工限售股減持的問題一直是市場關(guān)注的熱點問題。2007年，平安保險在A股上市之前，由于國內(nèi)法律方面的制約，平安保險的員工持股計劃全部是通過法人代持股的形式實現(xiàn)的，即由平安保險員工出資成立新豪時、景傲實業(yè)和江南實業(yè)三家法人公司，由這三家公司代員工持有平安保險公司的股份。

　　2010年4月，這三家公司為員工代持的平安保險的部分限售股解禁。當這些代持股公司準備將其代持的股票通過市場變現(xiàn)后，將實現(xiàn)的收益轉(zhuǎn)赴給員工時，高額的稅收負擔引起了大家的關(guān)注。由于平安保險的員工持股計劃是通過法人持股的形式操作的，平安保險股票在法律上的持有人是新豪時、景傲實業(yè)和江南實業(yè)這三家公司，而平安員工只是這三家公司的股東。當這三家公司將代持的限售股在市場轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓收益首先需要在這三家公司層面按25%的稅率繳納企業(yè)所得稅。當這三家公司減股票減持后的稅后利潤轉(zhuǎn)付給員工時，員工個人作為股東取得的轉(zhuǎn)付款在個人所得稅法上要按照“股息、利息、紅利”所得繳納20%的個人所得稅。近40%的稅收負擔引起了平安員工的極大不滿，部分員工在平安總部前靜坐維權(quán)，甚至和公司走上了法庭訴訟之路。對于代持股導致股票減持后的高額稅負問題，平安保險公司也在積極進行謀劃，尋找解決之法。

　　

　　從稅收政策層面來看，我國的所得稅體制上本身就存在經(jīng)濟性重復征稅。但我國的經(jīng)濟性重復征稅目前僅存在于個人股東和公司層面。公司股東和其投資的公司之間，《企業(yè)所得稅法》已通過規(guī)定對符合條件的居民企業(yè)之間的股息紅利所得給予免稅進行解決。而代持股高額稅負的根源就在于其發(fā)生在個人股東與其投資的公司層面。因此，最好的解決之道在于在技術(shù)上能夠找到一個可以避免繳納企業(yè)所得稅的穿透實體來為實行員工代持股。從我國目前的法律規(guī)定來看，合伙企業(yè)符合這個條件。根據(jù)《財政部國家稅務總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）的規(guī)定，合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務人，實行“先分后稅”原則。因此，用合伙企業(yè)代持股可以有效避免經(jīng)濟性重復征稅導致的高額稅負問題。但是，平安的法人公司代持股問題已成事實，如果現(xiàn)在將法人公司變更為合伙企業(yè)的話，根據(jù)《財政部國家稅務總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）的規(guī)定，企業(yè)由法人轉(zhuǎn)變?yōu)閭€人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人組織，或?qū)⒌怯涀缘剞D(zhuǎn)移至中華人民共和國境外（包括港澳臺地區(qū)），應視同企業(yè)進行清算、分配，股東重新投資成立新企業(yè)。因此，該做法無助于解決經(jīng)濟性重復征稅問題。但是，平安保險為證券市場提供了一個很好的學習案例，此后，很多上市公司都紛紛通過成立有限合伙企業(yè)的形式進行代持股，在源頭就解決了代持股的重復征稅問題。

　　2011年，國家稅務總局發(fā)布了《國家稅務總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第39號），似乎為代持股重復征稅問題的解決帶來了曙光。該文件提供了兩種解決辦法，第一是對因股權(quán)分置改革造成原由個人出資而由企業(yè)代持有的限售股，企業(yè)在轉(zhuǎn)讓時按企業(yè)轉(zhuǎn)讓上述限售股取得的收入，應作為企業(yè)應稅收入計算納稅。依照本條規(guī)定完成納稅義務后的限售股轉(zhuǎn)讓收入余額轉(zhuǎn)付給實際所有人時不再納稅。第二是依法院判決、裁定等原因，通過證券登記結(jié)算公司，企業(yè)將其代持的個人限售股直接變更到實際所有人名下的，不視同轉(zhuǎn)讓限售股。第一種方法是對于代持股，只在企業(yè)層面征收一道企業(yè)所得稅，向個人股東分配層面不再征收個人所得稅，從而解決重復征稅問題。但39號公告規(guī)定，適用該處理方法有一個前提必須是“因股權(quán)分置改革造成原由個人出資而由企業(yè)代持有的限售股”，其他情況的代持股不能按這個辦法處理。但是，對于什么情況屬于因因股權(quán)分置改革造成原由造成的代持股，文件并沒有明確規(guī)定，實際執(zhí)行中存在爭議。第二種方法的解決之道是還代持股的本來面目，即通過法院判決或裁決，將代持股還原到個人名下，同時在還原環(huán)節(jié)，企業(yè)層面不作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓處理。但是，法院判決或裁決的方式往往發(fā)生在特殊的法律糾紛下，并非所有的代持股問題都可以通過這種途徑解決。

　　市場上采用的另一種方法就是將代持股公司遷移到一些低稅率或可以給予稅收返還的地區(qū)，通過降低稅率或財政返還的形式，減輕經(jīng)濟性重復征稅的稅收負擔。例如，“中國平安”將新豪時、景傲實業(yè)的注冊地遷至西藏林芝，而江南實業(yè)的注冊地仍保持在深圳不變。由于西藏的企業(yè)所得稅稅率只有15%，同時林芝地區(qū)對于企業(yè)繳納的所得稅在地方留存部分還給予一定比例返還。對于企業(yè)注冊地的變更，根據(jù)《財政部國家稅務總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）的規(guī)定，企業(yè)發(fā)生其他法律形式簡單改變（包括登記注冊地僅在境內(nèi)轉(zhuǎn)移）的，可直接變更稅務登記，不涉及清算和分配問題。因此，該方法也被大家廣泛采用。部分地區(qū)也出臺了一些地方性措施，吸引這些企業(yè)遷入或直接在當期注冊。

（注解：新豪時注冊地變更后，有望獲得免征2年企業(yè)所得稅的優(yōu)惠。根據(jù)《西藏自治區(qū)企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策實施辦法》（藏政辦發(fā)[2008]37號）規(guī)定，“對新辦的獨立核算的從事咨詢業(yè)的企業(yè)(包括科技、法律、會計、審計、稅務等咨詢業(yè))自開業(yè)之日起，免征企業(yè)所得稅2年?！惫ど藤Y料顯示，新豪時的主營業(yè)務為“社會經(jīng)濟咨詢”。另一員工股持股平臺景傲實業(yè)注冊地亦遷至西藏，其主營業(yè)務有望獲得免征稅1年優(yōu)惠。公司在免稅期限結(jié)束后，也將享受西藏地區(qū)的企業(yè)所得稅稅率15%的優(yōu)惠。）

　　平安本次公告另辟蹊徑，為市場又提供了一條解決代持股重復征稅的方法。由于新豪時、景傲實業(yè)和江南實業(yè)這三家公司成立的目的很簡單，就是為員工代持平安保險上市的股份，這三家公司的功能就類似于《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》中所述的“特別目的公司（SPV）”。這樣，平安公司的員工就可以通過直接轉(zhuǎn)讓新豪時、景傲實業(yè)和江南實業(yè)這三家公司的股權(quán)，間接轉(zhuǎn)讓了平安保險上市公司的股票。此時，由于平安保險公司的股票并非轉(zhuǎn)讓，避免了公司層面的所得稅問題，只就個人股權(quán)轉(zhuǎn)讓部分按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”征收了20%的個人所得稅。平安將這三個持股平臺的股份轉(zhuǎn)讓給相關(guān)戰(zhàn)略投資者，既有效解決了代持股的重復征稅問題，維護了員工的利益，也避免了員工限售股直接在市場減持對公司股價波動的影響，實現(xiàn)了員工持有向戰(zhàn)略投資者持股的平穩(wěn)過渡，也維護了股東的利益。

　　值得我們深入挖掘的是，平安該方案實際上還提供了一條實現(xiàn)個人股東層面的所得（損失）和公司股東層面損失（所得）間的轉(zhuǎn)化通道。假設(shè)，平安員工投資1000萬成立江南實業(yè)公司，江南實業(yè)公司將這1000萬購買了平安保險的股票。幾年后，平安保險的股票解禁，江南實業(yè)公司持有的這部分股票按市價的公允價值為5000萬元。此時，如果平安該員工按5000萬元將江南實業(yè)公司的股票轉(zhuǎn)讓給林芝正大環(huán)球投資有限公司，平安員工實現(xiàn)了4000萬所得，按20%的稅率應繳納800萬個人所得稅。此時，林芝正大取得江南實業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)為5000萬元。如果2年后，江南實業(yè)公司將平安公司股票以市價賣出后進行注銷清算，假設(shè)賣出取得6000萬元價款（扣除相關(guān)稅費），由于江南實業(yè)持有平安公司股票的計稅基礎(chǔ)為1000萬元，江南實業(yè)要確認5000萬所得，按25%的稅率繳納1250萬元，繳納企業(yè)所得稅后，剩余部分4750萬元（6000-1250）分配給林芝正大。根據(jù)《財政部國家稅務總局關(guān)于企業(yè)清算業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]60號）規(guī)定：被清算企業(yè)的股東分得的剩余資產(chǎn)的金額，其中相當于被清算企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積中按該股東所占股份比例計算的部分，應確認為股息所得；剩余資產(chǎn)減除股息所得后的余額，超過或低于股東投資成本的部分，應確認為股東的投資轉(zhuǎn)讓所得或損失。此時，林芝正大取得的4750的分配款中有3750萬元（5000-1250）相當于被清算企業(yè)江南實業(yè)累計未分配利潤部分，應作為股息所得免稅，剩余部分1000萬元減去林芝正大的投資成本5000萬元，林芝正大公司應確認4000萬元的投資轉(zhuǎn)讓損失。這里，平安員工在轉(zhuǎn)讓江南實業(yè)時在個人所得稅層面實現(xiàn)的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得正好等于清算時企業(yè)股東層面確認的投資轉(zhuǎn)讓損失?，F(xiàn)行稅法提供的這一轉(zhuǎn)化通道需要引起我們注意，以防止被不正當利用。