【2021年09月15日】忠旺的化鋁大法繞不過美國的反傾銷稅

2021年8月23日，美國南加州地區(qū)聯(lián)邦法院的陪審團(tuán)經(jīng)過9天的審理，認(rèn)定中國忠旺公司及其控制人劉忠田等10名被告有罪，罪名涉及1項(xiàng)共謀犯罪，9項(xiàng)電信以及海關(guān)欺詐，以及7項(xiàng)向海關(guān)報(bào)送虛假文件以及7項(xiàng)國際洗錢。中國忠旺可能需要補(bǔ)繳18億美元的反傾銷以及補(bǔ)償性關(guān)稅（AD/CVD)。

  

一、美國市場重重地關(guān)上了大門

中國忠旺就是中國忠旺控股有限公司，是亞洲第一，全球第二壓研鋁制品生產(chǎn)商，2009年在香港聯(lián)交所IPO上市（股份代碼：01333）。2020年度公司年報(bào)稱：


中國忠旺控股有限公司（「本公司」）為在開曼群島註冊成立的一家公眾有限公司...。本公司...主要營業(yè)地點(diǎn)位於中國遼寧省遼陽市...及中國北京市...。由本公司及其附屬公司組成的本集團(tuán)主要從事鋁製品的生產(chǎn)和銷售。本公司母公司為Zhongwang International Group Limited（「ZIGL」），董事認(rèn)為其最終控制方則為PrimeFamous Management Limited，上述兩家公司均在英屬處女群島註冊成立。
  
忠旺上市之初，雄心勃勃地開拓美國市場，攻城掠地，戰(zhàn)績輝煌。根據(jù)公司年報(bào)，2009年度公司在美國的銷售額占其全部銷售額40.8%。但是，前景中預(yù)示著危機(jī)。亞洲第一，全球第二壓研鋁制品生產(chǎn)商，把市場重心放在美國市場上，難免樹大招風(fēng)。2010年4月美國商務(wù)部等部門對包括忠旺在內(nèi)的中國企業(yè)出口到美國的壓研鋁制品開展了反傾銷調(diào)查。
  
反傾銷以及補(bǔ)償性關(guān)稅（AD/CVD)是針對傾銷和外國政府補(bǔ)貼行為的反制措施，是通過加征關(guān)稅的手段是抵銷傾銷和外國政府補(bǔ)貼對進(jìn)口商品帶來的價(jià)格優(yōu)勢，以保護(hù)本國產(chǎn)業(yè)。傾銷就是外國制造商或者出口商在一國以低于正常價(jià)格銷售產(chǎn)品。政府補(bǔ)貼就是政府以現(xiàn)金、稅收抵免、以及優(yōu)于市場條件的貸款等方式為制造或者出口某些商品提供財(cái)務(wù)支持。

  

在美國，反傾銷以及補(bǔ)償性涉及國際貿(mào)易委員會(huì)（ITC），商務(wù)部（DOC)，以及海關(guān)和邊境保護(hù)局（CBP）等政府部門。首先，國內(nèi)的相關(guān)行業(yè)向ITC和商務(wù)部發(fā)起申請。一旦商務(wù)部立案，ITC和商務(wù)部會(huì)同時(shí)啟動(dòng)調(diào)查。其中而商務(wù)部的調(diào)查針對企業(yè)，確定制造商或者出口商是否傾銷商品以及受到補(bǔ)貼，而ITC則確定國內(nèi)的相關(guān)行業(yè)是否受到了損害或者受到了威脅。一旦商務(wù)部初步認(rèn)定反傾銷和政府補(bǔ)貼成立，就會(huì)通知CBP暫停相關(guān)商品進(jìn)口。如果商務(wù)部和ITC最終認(rèn)定反傾銷和政府補(bǔ)貼成立，商務(wù)部會(huì)發(fā)布反傾銷以及補(bǔ)償性關(guān)稅令，以延續(xù)暫停進(jìn)口，并公布反傾銷和補(bǔ)償性關(guān)稅稅率。此后，如果發(fā)現(xiàn)傾銷和政府補(bǔ)貼繼續(xù)，則會(huì)指導(dǎo)CBP按商務(wù)部計(jì)算的金額征收反傾銷以及補(bǔ)償性關(guān)稅（AD/CVD)。
  
2011年5月26日商務(wù)部公布了A-570-967號令和A-570-968號令，原產(chǎn)中國的鋁圧延產(chǎn)品征收反傾銷關(guān)稅和補(bǔ)償性關(guān)稅。根據(jù)A-570-967號令，忠旺的鋁壓延產(chǎn)品適用33.28%的反傾銷關(guān)稅稅率；根據(jù)A-570-968號令，忠旺的鋁壓延產(chǎn)品適用374.15%的補(bǔ)償性關(guān)稅稅率。兩者合計(jì)，稅率超過了400%。
  
誰能付得起400%的關(guān)稅？反傾銷以及補(bǔ)償性關(guān)稅封死了出口美國的路。受其影響，2010年度忠旺美國市場的銷售收入比例驟然降至29.1%。2011年度中國忠旺美國市場的收入占比進(jìn)一步降至3.9%。
  
二、化鋁大法
  
忠旺放棄了美國市場嗎？沒有那么容易。根據(jù)A-570-967號令和A-570-968號令，反傾銷以及補(bǔ)償性關(guān)稅覆蓋的產(chǎn)品范圍是各種形式的鋁材，包括鋁管、鋁條、鋁棒、鋁絲，也包括門窗的鋁框架等半成品，但不包括制成品，例如已經(jīng)裝上玻璃的鋁門窗、易拉罐等。上帝關(guān)上了一扇門，好在沒有關(guān)上窗戶。忠旺不再向美國出口半成品，改為生產(chǎn)制成品出口到美國。此后中國忠旺的年報(bào)稱，美國市場上空運(yùn)貨物用的托盤需求猛增，成為一大業(yè)務(wù)增長點(diǎn)。
  

一開始，忠旺沒有直接出口托盤到美國，而是內(nèi)銷給其最大的客戶-大連立旺（音譯），由大連立旺出口到美國。后來看到大連立旺出口的托盤順利通關(guān)，沒有交反傾銷稅和補(bǔ)償性關(guān)稅，就開始自己出口了。此后，中國忠旺公布的美國收入占比開始反彈。2012年至8.32%，2013年至11.8%。
  
問題是，托盤有那么大的需求嗎？沒有。那么美國買家進(jìn)口這么多托盤做什么？答案是，先囤著，等到時(shí)機(jī)合適再融化，做成別的鋁制品賣出去。這是長線投資啊，不光要有大格局，還要有大資金。這樣的買家能找著嗎？忠旺還真找著了一家，是注冊在美國加州的公司，叫做Perfectus Aluminium Inc. （以下簡稱“Perfectus”）。
  
從價(jià)值鏈角度上看，有些別扭。忠旺的遼陽工廠將鋁錠先制成托盤，運(yùn)到美國，Perfectus再融化制成鋁錠，再制成別的產(chǎn)品。從托盤到鋁錠是返工，這一步要損失20%的價(jià)值。美國商務(wù)部在確定400%的關(guān)稅的時(shí)候，有沒有意識(shí)到制成品可以返工？20%的價(jià)值損失相對于400%的關(guān)稅，返工很合算啊。
  
要說返工這一步，單獨(dú)來看也沒有什么問題。誰讓你半成品征那么高關(guān)稅？誰讓你制成品關(guān)稅比半成品要低，而且低很多？Perfectus追求利益最大化，進(jìn)口托盤融化成鋁錠有錯(cuò)嗎？那條法律說不允許返工了？再說了，就算是Perfectus有錯(cuò)，關(guān)忠旺什么事？有客戶需要托盤，忠旺就出口托盤，這有問題嗎？關(guān)稅是進(jìn)口商交的。少繳關(guān)稅是Perfectus的事情，怎么連忠旺以及忠旺的前董事長劉忠田一起起訴了？
  
三、有一種關(guān)聯(lián)關(guān)系叫做資金和管理上的控制
  
美國司法部說了，這不是Perfectus一家的事情，這是個(gè)共謀犯罪，Perfectus背后是中國忠旺以及劉忠田。整個(gè)交易分段來看，似乎每段都沒有問題，但合起來看就有問題。Perfectus和中國忠旺是關(guān)聯(lián)公司，因此整個(gè)交易就不應(yīng)分段來看，而是要合起來看。整體上看，是忠旺通過返工的方式，實(shí)際上進(jìn)口了應(yīng)繳納反傾銷稅的鋁壓延產(chǎn)品，逃避了反傾銷稅，要補(bǔ)繳反傾銷稅。美國司法部掐指一算， 2011年至2014年期間，忠旺通過這種方式向美國出口了鋁制托盤220萬件，規(guī)避的關(guān)稅高達(dá)18億美元。

  

關(guān)聯(lián)公司？啥叫關(guān)聯(lián)公司？為啥是關(guān)聯(lián)公司？
  
司法部說，啥叫關(guān)聯(lián)公司，看看你的年度報(bào)告。你的年度報(bào)告上說，“公司控制人及其近親為本集團(tuán)的關(guān)聯(lián)人士，關(guān)聯(lián)人士控制或共同控制的實(shí)體為關(guān)聯(lián)實(shí)體，關(guān)聯(lián)人士對實(shí)體擁有重大影響或?yàn)樵搶?shí)體（或該實(shí)體母公司）的主要管理層成員的實(shí)體了是關(guān)聯(lián)實(shí)體”。我們查了，董事長劉忠田的兒子劉佐鵬曾經(jīng)擔(dān)任Perfectus公司股東，構(gòu)成了控制關(guān)系。
  
Perfectus Aluminium Inc. （即“Perfectus”）于2014年12月4日于美國加州成立，最初股東是劉佐鵬，幾個(gè)月之后更換了股東。如果說Perfectus由于劉佐鵬的緣故成為忠旺的關(guān)聯(lián)公司，那么這個(gè)關(guān)聯(lián)關(guān)系也只是從2014年底Perfectus成立之日算起。扯不到之前，不能認(rèn)為之前就開始逃避反傾銷稅的，對嗎？但是起訴書稱，后來雖然換了股東，但是現(xiàn)任股東仍然聽命于劉董事長，還是存在控制關(guān)系。而且這個(gè)關(guān)聯(lián)關(guān)系很早就成立了。
  
Perfectus 剛一成立，馬上就在美國特拉華州成立了合資子公司Perfectus Aluminium Acquisitions LLC（以下簡稱“Perfectus 子公司”）。這個(gè)名字透露了成立的目的就是為了收購。2014年12月31日，Perfectus 子公司同時(shí)吸改合并了七家加州公司（以下簡稱“前身公司”）。這七家前身公司均由美國籍人士邵春湘（音譯）于2004到2010年間設(shè)立。邵春湘原先是忠旺的美國客戶。此后，此后從2016年開始，邵春湘擔(dān)任Perfectus總經(jīng)理。起訴書說，邵春湘雖然不姓劉，但是聽命于劉忠田，受其控制，有Email為證，這種控制從很早以前就開始了。
  
四、有一種關(guān)聯(lián)交易叫做讓中間商賺差價(jià)
  
該案件由美國移民及海關(guān)署的國土安全調(diào)查局和IRS與2016年共同發(fā)起調(diào)查。2017年美國司法部發(fā)起了沒收財(cái)產(chǎn)的民事訴訟，開始從港口以及倉庫中查封忠旺進(jìn)口到美國的鋁制托盤。2019年5月7日美國司法部向南加州地區(qū)聯(lián)邦法院提起了海關(guān)欺詐等多項(xiàng)刑事訴訟。
  

中國忠旺于2017年9月17日發(fā)表《澄清公告》中回應(yīng)說，美國司法部訴訟中涉及的數(shù)家公司，與忠旺之間要么不構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，要么沒有發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。
  
美國司法部的起訴書稱，Perfectus一開始沒有從中國忠旺直接購買托盤，而是通過一家中國公司大連立旺購買，那又怎么樣？就算大連立旺是獨(dú)立第三方，而且在中間賺了差價(jià)，這種背對背交易看似兩個(gè)非關(guān)聯(lián)交易，實(shí)際上卻是一個(gè)關(guān)聯(lián)交易。再說了，大連立旺的實(shí)控人程鵬（音譯），和忠旺董事長劉忠田的哥哥有親戚關(guān)系，這也是關(guān)聯(lián)企業(yè)。整個(gè)鏈條上的一系列公司都是劉家人（the Lius）控制的，這是個(gè)家族式的共謀犯罪。
  
確定關(guān)聯(lián)關(guān)系不僅對逃避反傾銷和反補(bǔ)償關(guān)稅這項(xiàng)指控很關(guān)鍵，對其它幾項(xiàng)指控也很關(guān)鍵。起訴書稱，由于隱瞞了關(guān)聯(lián)關(guān)系，中國忠旺在財(cái)務(wù)報(bào)表中將關(guān)聯(lián)交易列示為第三方銷售，虛增了業(yè)務(wù)收入和利潤，構(gòu)成證券欺詐；同時(shí)，為了實(shí)現(xiàn)以上犯罪將大量資金匯入了美國，涉及洗錢。
  
五、城市套路深，我要回農(nóng)村

目前陪審團(tuán)已經(jīng)認(rèn)定忠旺有罪，接下來要看法庭如何適用法律。所有的指控都以逃避反傾銷與反補(bǔ)償稅為基礎(chǔ)，具體罪名是海關(guān)欺詐以及向海關(guān)報(bào)送虛假文件。說起來有些冤枉是不是？進(jìn)口的實(shí)物形態(tài)就是托盤，按托盤報(bào)關(guān)怎么就是報(bào)送虛假文件了？怎么就是欺詐海關(guān)了？下一個(gè)階段就這都是不能回避的問題。所得稅法規(guī)中有個(gè)一般反避稅條款，大意是說如果一個(gè)業(yè)務(wù)安排主要目的是為節(jié)稅，而不是商業(yè)目的，那么稅務(wù)局可以忽略這種安排。美國關(guān)稅相關(guān)法規(guī)中有沒有類似的規(guī)定？或者此前有沒有類似的案件？這是下一階段的看點(diǎn)。
  
當(dāng)然了，對吃瓜群眾而言等判決出來再看也不遲。但是作為當(dāng)事人，事先就應(yīng)當(dāng)搞清楚這些法規(guī)。根據(jù)目前起訴書指控的罪名來看，忠旺可能涉及18億美元的補(bǔ)稅。被告?zhèn)€人不只是罰款，還要涉及刑期。共謀一項(xiàng)指控最高5年刑期，這是最低的。其余23項(xiàng)罪名都是重罪，每一項(xiàng)罪名都對應(yīng)最高20年的刑期。中國企業(yè)“走出去”，一定要了解當(dāng)?shù)氐姆ㄒ?guī)和法制環(huán)境，切不可掉以輕心。

關(guān)于作者：Patrick Zhao,專注國際稅務(wù)30年，曾任職稅局、“四大”和外企，現(xiàn)專職從事國際稅務(wù)咨詢，服務(wù)過近百家知名客戶，著有《“走出去”企業(yè)稅務(wù)指南》?？赏ㄟ^以下圖片中的信息聯(lián)系作者。

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