對賭協(xié)議業(yè)績補償，怎么納稅并不簡單

華誼兄弟2018年報披露，因為年度業(yè)績未能達到目標，馮小剛向華誼兄弟子公司東陽美拉公司補償6821萬元現(xiàn)金。因為是補償?shù)綎|陽美拉層面而非母公司——即便記入子公司資本公積，亦應在子公司層面直接繳納企業(yè)所得稅1705萬元，也即華誼兄弟涉嫌漏稅1705萬元。

一、對賭協(xié)議的由來
2015年華誼兄弟（股票代碼：300027.SZ）決定收購購浙江東陽美拉傳媒有限公司（以下簡稱“東陽美拉”）。收購前馮小剛持有東陽美拉99%的股權(quán)，陸國強持有東陽美拉1%的股權(quán)。華誼兄弟出資10.50億元收購馮小剛持有69%、陸國強持有1%的東陽美拉股權(quán)。

收購時老股東（馮小剛、陸國強）作出5年業(yè)績承諾：若老股東未能完成某個年度的“業(yè)績目標”，則老股東同意于該年度的審計報告出具之日起30個工作日內(nèi)，以現(xiàn)金的方式（或目標公司認可的其他方式）補足目標公司未完成的該年度業(yè)績目標之差額部分。



二、利潤補償情況
查閱《華誼兄弟傳媒股份有限公司2018年年度報告》，在合并財務報表附注“其他應收款”（第210頁）可以說明，馮小剛已經(jīng)支付補償款6821萬元。



三、稅務處理思路
在該對賭協(xié)議中，東陽美拉收到的補償款是否應該繳納企業(yè)所得稅？

前文認為，由于東陽美拉收到了業(yè)績補償款，故東陽美拉涉嫌漏稅1705萬元（6821×25%）。

其實，對于因業(yè)績承諾的而收到或支付的補償怎么進行稅務處理，在國家層面目前并無規(guī)定。

《國家稅務總局關(guān)于企業(yè)所得稅應納稅所得額若干問題的公告》（國家稅務總局公告2014年第29號）規(guī)定，“企業(yè)接收股東劃入資產(chǎn)（包括股東贈予資產(chǎn)、上市公司在股權(quán)分置改革過程中接收原非流通股股東和新非流通股股東贈予的資產(chǎn)、股東放棄本企業(yè)的股權(quán)，下同），凡合同、協(xié)議約定作為資本金（包括資本公積）且在會計上已做實際處理的，不計入企業(yè)的收入總額，企業(yè)應按公允價值確定該項資產(chǎn)的計稅基礎?！鼻拔恼J為，由于收到馮小剛業(yè)績補償款的是東陽美拉而非華誼兄弟，故不符合此規(guī)定。



筆者認為，不管怎么處理，各方應采取對等原則，可以有三種思路：一是收到業(yè)績補償?shù)囊环郊{稅（東陽美拉），但支付業(yè)績補償?shù)牧硪环娇梢陨暾埻硕悾T小剛），收購方的股權(quán)計稅基礎不變（華誼兄弟）；二是收到業(yè)績補償?shù)囊环讲患{稅（東陽美拉），但支付業(yè)績補償?shù)牧硪环娇梢陨暾埻硕悾T小剛），收購方的股權(quán)計稅基礎應予調(diào)減（華誼兄弟）；三是收到業(yè)績補償?shù)囊环讲患{稅（東陽美拉），但支付業(yè)績補償?shù)牧硪环讲豢梢陨暾埻硕悾T小剛），收購方的股權(quán)計稅基礎不變（華誼兄弟）。