財政部 財稅[2016]101號 財政部國家稅務總局關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知

財政部
財政部國家稅務總局關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知
財稅[2016]101號

各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市財政廳（局）、國家稅務局、地方稅務局，新疆生產(chǎn)建設兵團財務局：
  為支持國家大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新戰(zhàn)略的實施，促進我國經(jīng)濟結構轉型升級，經(jīng)國務院批準，現(xiàn)就完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策通知如下：
  一、對符合條件的非上市公司股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵實行遞延納稅政策
  （一）非上市公司授予本公司員工的股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵，符合規(guī)定條件的，經(jīng)向主管稅務機關備案，可實行遞延納稅政策，即員工在取得股權激勵時可暫不納稅，遞延至轉讓該股權時納稅；股權轉讓時，按照股權轉讓收入減除股權取得成本以及合理稅費后的差額，適用“財產(chǎn)轉讓所得”項目，按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。
  股權轉讓時，股票（權）期權取得成本按行權價確定，限制性股票取得成本按實際出資額確定，股權獎勵取得成本為零。
  （二）享受遞延納稅政策的非上市公司股權激勵（包括股票期權、股權期權、限制性股票和股權獎勵，下同）須同時滿足以下條件：
  1.屬于境內(nèi)居民企業(yè)的股權激勵計劃。
  2.股權激勵計劃經(jīng)公司董事會、股東（大）會審議通過。未設股東（大）會的國有單位，經(jīng)上級主管部門審核批準。股權激勵計劃應列明激勵目的、對象、標的、有效期、各類價格的確定方法、激勵對象獲取權益的條件、程序等。
  3.激勵標的應為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權。股權獎勵的標的可以是技術成果投資入股到其他境內(nèi)居民企業(yè)所取得的股權。激勵標的股票（權）包括通過增發(fā)、大股東直接讓渡以及法律法規(guī)允許的其他合理方式授予激勵對象的股票（權）。
  4.激勵對象應為公司董事會或股東（大）會決定的技術骨干和高級管理人員，激勵對象人數(shù)累計不得超過本公司最近6個月在職職工平均人數(shù)的30%。
  5.股票（權）期權自授予日起應持有滿3年，且自行權日起持有滿1年；限制性股票自授予日起應持有滿3年，且解禁后持有滿1年；股權獎勵自獲得獎勵之日起應持有滿3年。上述時間條件須在股權激勵計劃中列明。
  6.股票（權）期權自授予日至行權日的時間不得超過10年。
  7.實施股權獎勵的公司及其獎勵股權標的公司所屬行業(yè)均不屬于《股權獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄》范圍（見附件）。公司所屬行業(yè)按公司上一納稅年度主營業(yè)務收入占比最高的行業(yè)確定。
  （三）本通知所稱股票（權）期權是指公司給予激勵對象在一定期限內(nèi)以事先約定的價格購買本公司股票（權）的權利；所稱限制性股票是指公司按照預先確定的條件授予激勵對象一定數(shù)量的本公司股權，激勵對象只有工作年限或業(yè)績目標符合股權激勵計劃規(guī)定條件的才可以處置該股權；所稱股權獎勵是指企業(yè)無償授予激勵對象一定份額的股權或一定數(shù)量的股份。
  （四）股權激勵計劃所列內(nèi)容不同時滿足第一條第（二）款規(guī)定的全部條件，或遞延納稅期間公司情況發(fā)生變化，不再符合第一條第（二）款第4至6項條件的，不得享受遞延納稅優(yōu)惠，應按規(guī)定計算繳納個人所得稅。
  二、對上市公司股票期權、限制性股票和股權獎勵適當延長納稅期限
  （一）上市公司授予個人的股票期權、限制性股票和股權獎勵，經(jīng)向主管稅務機關備案，個人可自股票期權行權、限制性股票解禁或取得股權獎勵之日起，在不超過12個月的期限內(nèi)繳納個人所得稅。《財政部 國家稅務總局關于上市公司高管人員股票期權所得繳納個人所得稅有關問題的通知》（財稅〔2009〕40號）自本通知施行之日起廢止。
  （二）上市公司股票期權、限制性股票應納稅款的計算，繼續(xù)按照《財政部 國家稅務總局關于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅〔2005〕35號）、《財政部 國家稅務總局關于股票增值權所得和限制性股票所得征收個人所得稅有關問題的通知》（財稅〔2009〕5號）、《國家稅務總局關于股權激勵有關個人所得稅問題的通知》（國稅函〔2009〕461號）等相關規(guī)定執(zhí)行。股權獎勵應納稅款的計算比照上述規(guī)定執(zhí)行。
  三、對技術成果投資入股實施選擇性稅收優(yōu)惠政策
  （一）企業(yè)或個人以技術成果投資入股到境內(nèi)居民企業(yè)，被投資企業(yè)支付的對價全部為股票（權）的，企業(yè)或個人可選擇繼續(xù)按現(xiàn)行有關稅收政策執(zhí)行，也可選擇適用遞延納稅優(yōu)惠政策。
  選擇技術成果投資入股遞延納稅政策的，經(jīng)向主管稅務機關備案，投資入股當期可暫不納稅，允許遞延至轉讓股權時，按股權轉讓收入減去技術成果原值和合理稅費后的差額計算繳納所得稅。
  （二）企業(yè)或個人選擇適用上述任一項政策，均允許被投資企業(yè)按技術成果投資入股時的評估值入賬并在企業(yè)所得稅前攤銷扣除。
  （三）技術成果是指專利技術（含國防專利）、計算機軟件著作權、集成電路布圖設計專有權、植物新品種權、生物醫(yī)藥新品種，以及科技部、財政部、國家稅務總局確定的其他技術成果。
  （四）技術成果投資入股，是指納稅人將技術成果所有權讓渡給被投資企業(yè)、取得該企業(yè)股票（權）的行為。
  四、相關政策
  （一）個人從任職受雇企業(yè)以低于公平市場價格取得股票（權）的，凡不符合遞延納稅條件，應在獲得股票（權）時，對實際出資額低于公平市場價格的差額，按照“工資、薪金所得”項目，參照《財政部 國家稅務總局關于個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅〔2005〕35號）有關規(guī)定計算繳納個人所得稅。
  （二）個人因股權激勵、技術成果投資入股取得股權后，非上市公司在境內(nèi)上市的，處置遞延納稅的股權時，按照現(xiàn)行限售股有關征稅規(guī)定執(zhí)行。
  （三）個人轉讓股權時，視同享受遞延納稅優(yōu)惠政策的股權優(yōu)先轉讓。遞延納稅的股權成本按照加權平均法計算，不與其他方式取得的股權成本合并計算。
  （四）持有遞延納稅的股權期間，因該股權產(chǎn)生的轉增股本收入，以及以該遞延納稅的股權再進行非貨幣性資產(chǎn)投資的，應在當期繳納稅款。
  （五）全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司按照本通知第一條規(guī)定執(zhí)行。
  適用本通知第二條規(guī)定的上市公司是指其股票在上海證券交易所、深圳證券交易所上市交易的股份有限公司。
  五、配套管理措施
  （一）對股權激勵或技術成果投資入股選擇適用遞延納稅政策的，企業(yè)應在規(guī)定期限內(nèi)到主管稅務機關辦理備案手續(xù)。未辦理備案手續(xù)的，不得享受本通知規(guī)定的遞延納稅優(yōu)惠政策。
  （二）企業(yè)實施股權激勵或個人以技術成果投資入股，以實施股權激勵或取得技術成果的企業(yè)為個人所得稅扣繳義務人。遞延納稅期間，扣繳義務人應在每個納稅年度終了后向主管稅務機關報告遞延納稅有關情況。
  （三）工商部門應將企業(yè)股權變更信息及時與稅務部門共享，暫不具備聯(lián)網(wǎng)實時共享信息條件的，工商部門應在股權變更登記3個工作日內(nèi)將信息與稅務部門共享。
  六、本通知自2016年9月1日起施行。
  中關村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)2016年1月1日至8月31日之間發(fā)生的尚未納稅的股權獎勵事項，符合本通知規(guī)定的相關條件的，可按本通知有關政策執(zhí)行。
  財政部 國家稅務總局
  2016年9月20日
  


附件：
股權獎勵稅收優(yōu)惠政策限制性行業(yè)目錄.docx（附件下載見文章末尾）

在知乎看到Wifs P大佬，對2016101號文的解讀，感覺學到了很多，轉發(fā)過來，供大家學習～

2016年9月時，國家稅務總局頒發(fā)了一個財稅[2016]101號文，文件名稱為“關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知”。在文件頒發(fā)后的三天，人民網(wǎng)用了一個頗為吸睛的標題對此進行報導：“股權激勵和技術入股個稅新政出爐，員工稅負最高可降20%”；隨后人民日報也做了題為“財政部、國家稅務總局調(diào)整所得稅優(yōu)惠政策”的報導。各家專業(yè)機構對這個文的熱情也不小，德勤的稅務評論發(fā)了題為“聚焦個稅新政 – 財政部、國家稅務總局公布股權激勵和技術入股稅收優(yōu)惠政策”的?？?；畢馬威的報導用詞更高調(diào)一些，“股權激勵突破性稅收優(yōu)惠政策出臺”，諸如此類。

這個“降稅20%”的蛋糕到底是怎么畫出來的呢？我們還是來看看101號文的內(nèi)容。概括來說，這個文主要是針對三類情況給予了暫緩征稅（或稱遞延征稅）的優(yōu)惠條件：一是非上市公司給予員工的期權、限制性股票和股權獎勵；二是上市公司給予員工的期權、限制性股票和股權獎勵；三是以技術成果投資入股。

撇開后兩者暫且不談（針對這兩條原本已有一些優(yōu)惠政策，101號文相當于對原有優(yōu)惠政策的放大）。在這之中，變化最大、影響也最廣的是第一類情況，也就是非上市公司向員工提供股權激勵，即通常所說的員工持股、員工期權計劃等等的稅收政策。在101號文出臺前，對于非上市公司提供給員工的股權激勵，并沒有特定的稅收優(yōu)惠，適用的仍然是早先的財稅[2005]35號文及國稅函[2006]902號文。在原先的要求下，非上市公司的員工獲贈及低價購入公司股權、或者對期權行權時，必須將股權實際購買價與公平市場價格（通常參照企業(yè)前后半年內(nèi)對外股權融資的估值，并允許有一定比例的下?。┲g的差額直接計入個人當期所得，按照“工資、薪金所得” 項目，適用3% - 45%的超額累進稅率征收個人所得稅（實際情況中，由于股權激勵對應的公允價值通常不小，適用的稅率多數(shù)會落在20% - 40％之間）；員工之后轉讓股權時，還需要對轉讓收入高于取得股權時公平市場價格的增值部分，再按照“財產(chǎn)轉讓所得”適用20%的稅率二次征稅。

而101號文對此給出了一個完全不同的解決方案：首先，員工在取得股權激勵時可暫不納稅，順延至未來轉讓該股權時再納稅（也就是把原來獲得股權、轉讓股權的兩道征稅關口，合并為轉讓股權這一道關口，從而達到遞延納稅的效果）。其次，未來員工轉讓股權時，視作財產(chǎn)轉讓所得并按20%的固定稅率繳納個人所得稅。與之前的累進稅率的最高檔相比，在原本的第一道關口中所獲的增值部分，理論上的確可以降低20%左右的稅賦。

獲得股權激勵時，員工并沒有拿到一文錢的現(xiàn)金，所得的只是一張存在重大不確定性的畫餅。要在這種情形下掏出數(shù)額不菲的現(xiàn)金來納稅，無論從心理上還是可操作性上，都缺了一點友善度。因此從道理上來說，101號文的出發(fā)點是很人性化的，看起來似乎很美好。

然而一年半過去了，這個遞延納稅政策的反響和普及度似乎遠未如預期中那么彰顯。以上海為例，直到101號文出臺的半年后，在2017年4月時才有了第一個成功適用101號文實現(xiàn)稅收遞延的案例（松江區(qū)稅務局開了先河）。據(jù)官方報道，全上海市2017年只有14家企業(yè)、合計516人享受到了101號文所提供的稅收遞延優(yōu)惠政策，而同期光是在上海股權托管交易中心掛牌的初創(chuàng)企業(yè)就有172家，廣義上實施了股權激勵的企業(yè)更是百倍于此，從101號文中獲益的，只能說是九牛一毛。實際上，上海是全國范圍內(nèi)最先開始將101號文落地實施的地區(qū)，其他地方的跟進步伐只會更慢，成功享受到這波稅收福利的企業(yè)更加稀少。

除了企業(yè)自身和稅務機關都對這個新的政策尚不熟悉外，恐怕更根本的原因在于，101號文本身的諸多限制條件，使得企業(yè)套用這個政策的難度比最初預想要大得多了。在文件中，對這一遞延納稅的先決條件做了諸多規(guī)定，包括：激勵主體必須是境內(nèi)居民企業(yè)；股權激勵計劃必須經(jīng)董事會或股東大會通過；員工獲得的股權或期權自授予日起必須持有滿3年，且必須在激勵方案中書面注明持有期限；激勵對象總人數(shù)不得超過職工人數(shù)的30%；公司所在行業(yè)不屬于黑名單范圍；等等。

而現(xiàn)實中最讓企業(yè)為難的，恐怕是以下兩條要求：激勵對象必須是本企業(yè)的技術骨干和高級管理人員；以及，激勵標的必須為本公司股權。

看起來這似乎是兩句多余的廢話，股權激勵本來不就是該這么操作的嗎？然而這會帶來兩個尷尬的問題。

其一，如果嚴格遵循“激勵對象必須是本企業(yè)人員”的要求，那么意味著下屬子公司的員工將不適用101號文的條件，無法獲得稅收遞延優(yōu)惠，因為站在授予股權的法人主體的角度上，他并不是“本公司”員工。而現(xiàn)實中，具有一定規(guī)模、或者跨業(yè)務領域經(jīng)營的企業(yè)，廣泛存在核心員工或管理層的勞動關系歸屬于集團內(nèi)其他公司的情況。假如最上層的、擬授予股權的主體（同時也是未來擬上市主體）是一家單純的控股公司，實際主業(yè)的經(jīng)營另有其他法人執(zhí)行，那么更加不太可能把核心人員都歸在控股公司名下。雖然101號文本身沒有很明確地指出這一點，但很遺憾，在目前的稅務實踐中，大多數(shù)地方的稅務機關在解讀101號文時，只認可股權激勵標的公司下屬分公司的員工納入遞延繳稅的適用范圍，子公司員工無法享受這一政策。

如果說通過變更員工的勞動關系，上述困境還存在著一定的規(guī)避余地，那么另一條規(guī)定則直接砍斷了最普遍運用的一種股權激勵渠道：持股平臺。

無論上市企業(yè)還是非上市企業(yè)，在施行員工股權激勵中，目前最主流的一種方法，即是設置合伙制（也可能是公司制，但主流是合伙制）的員工持股平臺，由員工作為合伙人出資或購買合伙企業(yè)的出資份額，并由合伙企業(yè)向公司出資、或購買老股、成為其股東，從而達到員工間接持有公司股權的目的。相比之下，通過持股平臺間接持股、而非員工以自然人身份直接持股，有幾個優(yōu)勢：

簡化、明晰未來上市主體的股權結構：員工直接持股的方式下，每一個被激勵員工都會體現(xiàn)為未來上市主體的顯名股東，人數(shù)多了以后，可能就受股份有限公司200名股東上限的限制；即使不超過這一人數(shù)限制，龐雜的股東結構對未來的信息披露也是很麻煩的事情。
保持上市主體股權結構的穩(wěn)定：當有新員工獲得股權激勵、或回購離職員工所持股份時，理論上都會引起股權結構的變化。在直接持股的方式下，每一次此類新增或回購都會影響公司股權結構，需要做工商變更登記，也可能需要在IPO申報材料中進行披露，非常繁瑣。而通過持股平臺的模式，所有新增或退出的員工均在持股平臺層面上反映，不直接影響上市主體的股權結構，保證了上市主體的穩(wěn)定性。
不影響實際控股股東的控制權：直接持股方式下，實際控制人（大股東）的股比必然被或多或少地稀釋。而在合伙制持股平臺中，實際控制人可以擔任合伙企業(yè)的普通合伙人或執(zhí)行事務合伙人，從而在出資份額占比不大的情況下仍然保持對持股平臺的控制權，并進而保持對上市主體的表決權或控制權。
未來拋售股票獲利的稅賦可能低于直接持股：在直接持股模式下，未來上市成功后員工如果出售股票，獲利要繳納20%所得稅；如果通過合伙制持股平臺出售股票，所獲利益按合伙人出資份額比例分攤到每個人頭上，并比照個體工商戶的經(jīng)營所得，按5% - 35%的累計稅率繳納所得稅。在一定條件下，其適用稅率可能要低于直接持股（視獲利金額而定）。
當然站在被激勵員工的角度，通過持股平臺間接持股也有一些不利之處，比如未來拋售股票時，需要通過持股平臺集體套現(xiàn)，在靈活度上肯定不如個人直接持股。但綜合而言，持股平臺仍然是一個普遍更優(yōu)的選擇。

然而在101號文出臺后，持股平臺的地位突然變得模糊起來。從法律意義上來說，被授予、或受讓股權的是持股平臺這個主體，并非其背后的個人，并不嚴格符合文件中描述的“激勵對象應為公司董事會或股東（大）會決定的技術骨干和高級管理人員”以及“激勵標的應為境內(nèi)居民企業(yè)的本公司股權”。那么通過持股平臺實現(xiàn)的間接股權激勵，是否還適用101號文？早在此文件甫一曝光時，關于這一點就產(chǎn)生了極大的爭議。當時“四大”的各家稅務部門據(jù)稱都咨詢了全國各地的稅務機關，得到的回答卻莫衷一是，有些認可，有些不認可，有些不置可否。據(jù)當時畢馬威稅務部門的口徑，他們得到的大部分稅務機關的回復并不認可間接持股在101號文下的應用?！?并且這種態(tài)度在過去的一年半中似乎還有蔓延的趨勢，就在上個月，從上海的稅務主管部門得到的明確回答是，上海全市范圍內(nèi)對間接持股模式的企業(yè)，都不會接受其依照101號文申請稅收遞延。而近期在江蘇、廣東等一些地方稅務局得到的反饋，也都是這個口徑（即便不是明確否決，也是含糊表態(tài)或拒絕表態(tài)，沒有任何一家明確表示接受間接持股模式的遞延納稅）。

在當前的稅務實踐中，我在很多地方都看到了一種 尷尬的默許”：當企業(yè)去和地稅機關溝通股權激勵的納稅口徑時，稅務機關口頭告知通過持股平臺施行股權激勵的企業(yè)，可暫不按照以前的稅法要求繳納個人所得稅，而是比照101號文的政策予以遞延。但這種“默許”絕不會有任何書面批復，因為這實際上很可能是不符合稅法要求的，至少沒有人敢背這口潛在的鍋。并且，稅務人員在私下也會和企業(yè)方面通氣，提醒企業(yè)這種暫緩是沒有明確“保質(zhì)期”的，也許哪天上頭出臺一個解釋，或者當?shù)負Q了一任稅務局長，這些暫緩的稅就要重新收繳（當然，也不排除哪天總局出個解釋，把持股平臺正大光明地納入101號文適用范圍，只不過目前這還停留在一個美好的愿望而已）。還有些地方說得更明：如果企業(yè)未來進入IPO進程，要想取得稅局出具的合規(guī)證明，這筆誰多半還是要補繳的。最近我在華東和華南接觸到的一些案例，很頻繁地出現(xiàn)了此類操作辦法。

綜上而言，打算通過持股平臺方式執(zhí)行員工股權激勵、又希望套用101號文的企業(yè)，現(xiàn)今面臨著以下的疑問：

還需要以持股平臺的模式來執(zhí)行員工股權激勵嗎？ —— 綜合利弊來看，持股平臺仍然應該是主流的激勵模式。
持股平臺模式下，能套用101號文的稅收遞延優(yōu)惠嗎？ —— 從法律角度來說，大概率不能。
不能套用101號文的話，需要在持股平臺入股的時點上就要求員工繳稅嗎？ —— 理論上是的，實際操作中存在一定的討價還價空間。
如果要比照101號文的執(zhí)行方式，暫不繳稅，能獲得稅務機關書面批復嗎？ —— 基本不可能。
如果獲得稅務機關口頭認可，比照101號文的操作方式，暫不繳稅，有風險嗎？ —— 有。從目前看到的實務環(huán)境，在稅務機關口頭允許暫緩繳納的前提下，后續(xù)仍有可能被要求補繳稅款，但因此被處罰的概率很??；但如果站在IPO申報的角度，假如在申報期內(nèi)存在此類未繳稅款，基本上肯定構成法律障礙。
如果要繳稅，需要由授予股權的企業(yè)承擔繳納責任嗎？ —— 要。法理上，授予股權的企業(yè)是代扣代繳義務人，有責任履行扣繳義務；實際中，大部分情況下員工沒有資金、也沒有意愿在獲得股權激勵的當下就承擔大額的稅賦，目前所看到的已經(jīng)履行納稅義務的案例，絕大部分都需要由公司來提供部分或全部的資金支持。這也是公司在擬定股權激勵計劃時必須考慮的一個現(xiàn)實問題。
這個兩難的問題目前并沒有一條兩全其美的解決之道。無論對企業(yè)、還是對財務投資人而言，都只能是一個走鋼絲般的平衡：在現(xiàn)時的、真金白銀的、但是可控的稅賦成本，與未知的、潛在的、但可能超出預想或（對IPO申報）一票否決的合規(guī)性風險之間，做一個艱難的人品博弈。