沒有發(fā)票，究竟能不能稅前扣除？

沒有發(fā)票，究竟能不能稅前扣除？

（一）體系解釋

        28號(hào)公告第九條規(guī)定了稅前扣除憑證的

一般原則

：

        對(duì)于境內(nèi)增值稅應(yīng)稅項(xiàng)目的支出，如果“對(duì)方為已辦理稅務(wù)登記的增值稅納稅人，其支出以發(fā)票（包括按照規(guī)定由稅務(wù)機(jī)關(guān)代開的發(fā)票）作為稅前扣除憑證”。（第九條至第十三條其他規(guī)定也很豐富，但與本文論述爭議無關(guān)，絮不贅述。）

        第十四條規(guī)定了特殊情況的

例外規(guī)定

：

        在銷售方“注銷、撤銷、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為非正常戶等特殊原因無法補(bǔ)開、換開發(fā)票、其他外部憑證的”，可憑其他資料證實(shí)支出真實(shí)性后，其支出允許稅前扣除。

然后出了第十六條的規(guī)定。

        第九條規(guī)定了一般情形，第十四條規(guī)定了特殊情形。如果第十六條專門為違反第十四條規(guī)定了法律后果，那違反第九條的法律后果是什么呢？28號(hào)公告中關(guān)于法律后果的規(guī)定只此一條啊。只規(guī)定特殊情形的法律后果，而不規(guī)定一般情形的法律后果，并不符合體系解釋。

        再進(jìn)一步說，在

特殊情形

下，如果納稅人不能提供證明支出真實(shí)性的其他資料，我們依據(jù)《企業(yè)所得稅法》第八條就可以作出判斷，不能證明真實(shí)的支出當(dāng)然不能稅前扣除。好吧，針對(duì)這個(gè)沒有爭議的問題，28號(hào)公告明確告訴我們不能稅前扣除的法律后果。但我們真正糾結(jié)的是

一般情況

下，沒有發(fā)票但能提供其他資料證明支出真實(shí)性的情況下能不能稅前扣除，但28號(hào)公告卻又沒作出規(guī)定。

        綜上，本文認(rèn)為，主張第十六條只適用于第十四條的特殊情形的解釋，并不符合體系解釋。

（二）合法性解釋

        《立法法》第八十條規(guī)定，沒有法律、行政法規(guī)和國務(wù)院的決定和命令為依據(jù)，部門規(guī)章都不得作出減損公民權(quán)利、增加公民義務(wù)的規(guī)定。28號(hào)公告是稅務(wù)總局的規(guī)范性文件，自然也受該法條的限制。

        如果28號(hào)規(guī)定了，在一般情況下，應(yīng)該取得發(fā)票而沒取得發(fā)票，相關(guān)支出不能稅前扣除，自然減損了公民權(quán)利，就需要有法律、行政法規(guī)或國務(wù)院的決定和命令為依據(jù)。但依據(jù)在哪里呢？就增值稅來說，《增值稅暫行條例》第九條規(guī)定：“納稅人購進(jìn)貨物或者應(yīng)稅勞務(wù)，取得的增值稅扣稅憑證不符合法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院稅務(wù)主管部門有關(guān)規(guī)定的，其進(jìn)項(xiàng)稅額不得從銷項(xiàng)稅額中抵扣?！倍悇?wù)總局就增值稅的扣稅憑證作出規(guī)定是有行政法規(guī)為依據(jù)的。但《企業(yè)所得稅法》第八條規(guī)定：“企業(yè)實(shí)際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、合理的支出，包括成本、費(fèi)用、稅金、損失和其他支出，準(zhǔn)予在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除?！睂?duì)稅前扣除的支出提出了真實(shí)性、合理性和相關(guān)性三個(gè)要求。本文到目前為止并沒有找到授權(quán)稅務(wù)總局作出額外規(guī)定的法條，28號(hào)公告也并沒有闡述該規(guī)定的法律依據(jù)。

        以上分析是基于“28號(hào)公告規(guī)定了一般情形下沒有發(fā)票不能稅前扣除”。如果這樣理解，28號(hào)公告本身會(huì)出現(xiàn)合法性問題。但如果持另外一種理解，28號(hào)公告就沒有合法性問題。

        兩種解釋方式二選一，一個(gè)合法，一個(gè)不合法，應(yīng)該怎么選？這似乎并不是一個(gè)十分困難的選擇。

        28號(hào)公告如果在解釋方式的選擇上“被違法”，不知這個(gè)鍋，文件起草者愿不愿意背。

        偏執(zhí)于違法解釋，同樣會(huì)給執(zhí)法者造成困擾。要征稅，就得出稅務(wù)處理決定書，法律依據(jù)是核心內(nèi)容，這一塊怎么寫？

        綜上，從合法性解釋的角度看，28號(hào)公告并沒有規(guī)定一般情形下憑票扣除。