【2021年06月27日】對國際工程設(shè)計相關(guān)稅務(wù)問題的探討

在我國“一帶一路”倡議下，越來越多的EPC（設(shè)備、設(shè)計和施工）承包工程在海外實施和發(fā)展，其中國際工程設(shè)計在整個EPC總承包中是核心環(huán)節(jié)，對控制海外項目的工期、質(zhì)量、報價及成本都具體非常重要的作用。就國際工程設(shè)計的在我國及境外東道國的稅收征管也是比較復(fù)雜和敏感。對于中國“走出去”建筑企業(yè)提供的國際工程設(shè)計服務(wù)主要涉及到中國與東道國（項目所在國）相關(guān)增值稅，企業(yè)所得稅的問題，筆者就此做如下初步探討，以供相關(guān)者討論和商榷。
對于跨境服務(wù)，中國目前在“營改增”后，仍然沿用原來營業(yè)稅的征稅原則：即勞務(wù)發(fā)生地原則。據(jù)此來區(qū)分中國境內(nèi)與境外的服務(wù)征稅，具體在實際操作中，主要以服務(wù)的提供方或接受方（受益方）是否在中國境內(nèi)來判斷納稅義務(wù)發(fā)生地及征管地。另外，中國目前還有外匯的管制，就非貿(mào)付匯需要提供相應(yīng)的征稅或免稅證明，大多數(shù)基層稅務(wù)機關(guān)對向境外支付服務(wù)費的免稅征管非常謹(jǐn)慎和嚴(yán)格，只有勞務(wù)提供方以及接受方同時都在中國境外的情形下，才比較容易直觀地判斷不征增值稅。中國增值稅的相關(guān)規(guī)定對于跨境服務(wù)（勞務(wù)出口）采用的是免征最后一個環(huán)節(jié)的銷項增值稅，只有對正列舉的若干類別的跨境服務(wù)（如跨境設(shè)計服務(wù)）才能享受“零增值稅”，即與出口貨物一樣，享受“抵，退”相關(guān)進項增值稅，實質(zhì)上只有“零增值稅”的跨境服務(wù)在是真正意義上實現(xiàn)了增值稅的“價外稅”，不含稅的“出口”。

而在東道國判斷跨境勞務(wù)是否要征增值稅情況也比較復(fù)雜和多樣，筆者就實操較規(guī)范、相似度大的國家來比較而言。很多東道國是參照了歐盟對跨境勞務(wù)增值稅的規(guī)定以及OECD對跨境勞務(wù)增值稅的指引來具體操作的。概括地說；對于B2B的跨境勞務(wù)一般是采用目的地原則（Destination Principle）或最終消費地原則，其中對于體驗式的勞務(wù)（Physical Service）即一般勞務(wù)的提供方與接受方同在一個地方的判斷標(biāo)識（Proxy）是用該勞務(wù)在東道國是否存在法律注冊機構(gòu)或?qū)嶋H經(jīng)營場所。對于跨境勞務(wù)即“進口”的服務(wù)，大部分國家采用歐盟或OECD增值稅指引的“逆向增值稅機制”（Reverse charge mechanism ）,也就是說，當(dāng)境外一方向境內(nèi)提供服務(wù)等時，無需在境內(nèi)進行稅務(wù)登記，就可以由境內(nèi)服務(wù)接受方代境外一方繳納增值稅，境內(nèi)一方申報繳納的增值稅構(gòu)成其進項增值稅，可以抵扣其銷項增值稅。因此并不構(gòu)成境外服務(wù)提供方或境內(nèi)服務(wù)接收方的成本，此為一個完整意義上的增值稅的抵扣鏈。

根據(jù)中國“營改增”后的相關(guān)規(guī)定，為了鼓勵跨境設(shè)計服務(wù)，提高中國設(shè)計單位的國際競爭力，對于符合增值稅規(guī)定的跨境工程設(shè)計可以享受像貨物出口的“免抵退”的“零增值稅”優(yōu)惠待遇。也就是說，符合規(guī)定的中國設(shè)計單位不僅可以享受跨境設(shè)計免予征收銷項增值稅，而且還可以向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)申請退還該境外工程設(shè)計服務(wù)涉及的所有的進項增值稅，真正實現(xiàn)跨境設(shè)計服務(wù)不含稅的“出口”。在實際判斷享受“零增值稅”條件時，大多數(shù)中國稅務(wù)機關(guān)認(rèn)為工程設(shè)計服務(wù)屬于專業(yè)技術(shù)服務(wù)，要享受“零增值稅”的優(yōu)惠待遇，必須要求該服務(wù)是“完全在境外消費的服務(wù)”。一般地，中國總承包商與境外業(yè)主（甲方）簽訂了境外工程（EPC設(shè)備-設(shè)計-施工）總承包合同，隨后會將境外設(shè)計服務(wù)部分分包給中國的設(shè)計單位。為了證明該境外工程設(shè)計服務(wù)符合“零增值稅”的條件。中國稅務(wù)機關(guān)一般會要求中國設(shè)計單位提供若干舉證資料：如中國總承包商與境外業(yè)主簽訂的總承包合同，分包商與總承包商簽訂的分包協(xié)議，還有相關(guān)工程設(shè)計服務(wù)項目招投標(biāo)證明，有的還要求提供該境外工程項目與中國境內(nèi)資產(chǎn)和貨物出口無關(guān)的說明，比如產(chǎn)品是否銷售到境外，資產(chǎn)歸誰擁有等舉證資料。在實際操作中，設(shè)計單位若想享受“零增值稅”的待遇，除了要提供上述非常繁瑣和詳盡的舉證資料外，還需要滿足相關(guān)要求和考慮相關(guān)因素：一如：中國設(shè)計單位需要嚴(yán)格區(qū)分，準(zhǔn)確核算和申報境內(nèi)與境外的設(shè)計服務(wù)，這對設(shè)計單位的財務(wù)和稅務(wù)管理規(guī)范要求非常高。再如：近些年來增值稅退稅政策和具體操作流程變化很快，需要設(shè)計單位及時了解、掌握和更新，這也無疑加大了設(shè)計單位稅務(wù)遵從的難度。三如：因享受退稅優(yōu)惠政策可能受時間和當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)征稅指標(biāo)調(diào)控影響，當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)機關(guān)對跨境設(shè)計服務(wù)退稅審核非常地嚴(yán)格和謹(jǐn)慎，一般在退稅前都要進行專項增值稅的檢查。相比之下，若設(shè)計單位僅僅享受跨境設(shè)計服務(wù)免征增值稅的待遇，其稅務(wù)遵從相對簡單易行，只需向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)備案就行，納稅申報也隨正常申報一并進行，無需提交更多申報資料。在財稅處理上，只需將相關(guān)跨境設(shè)計服務(wù)的進項增值稅轉(zhuǎn)出，不能抵扣銷項增值稅，但是可以作為成本在企業(yè)所得稅前列支。因此，在現(xiàn)實中，很多中國設(shè)計單位，退而其次，放棄選擇“零增值稅”的優(yōu)惠待遇，而是選擇免征增值稅的待遇。筆者在此建議：對于跨境設(shè)計服務(wù)收入比較小且進項增值稅比較少的設(shè)計單位，也可以選擇免征增值稅的待遇。但是對于跨境設(shè)計服務(wù)比較大且進項增值稅比較多的設(shè)計單位，還是要加強和完善自身的財稅管理，通曉相關(guān)退稅政策和操作，充分利用好國家“零增值稅”的優(yōu)惠政策，真正達到降低跨境設(shè)計服務(wù)的成本，做到不含稅的比較競爭優(yōu)勢。

對于跨境服務(wù)形成的經(jīng)營利潤（Operation Income）是否要在東道國征收企業(yè)所得稅，一般來要看該跨境服務(wù)提供方是否在東道國構(gòu)成納稅居民。若該勞務(wù)提供方在東道國注冊登記法律機構(gòu)（如子公司，分公司或項目公司等），則構(gòu)成東道國的納稅居民，需要申報和交納相關(guān)的企業(yè)所得稅。筆者在此探討的主要情形是中國的跨境工程設(shè)計服務(wù)提供方因種種原因沒有在東道國注冊登記法律機構(gòu)，一如：中國設(shè)計分包商在東道國沒有注冊成立法律機構(gòu)，而是用中國總承包商在東道國注冊的法人機構(gòu)和納稅號提供相關(guān)工程設(shè)計服務(wù)，即在項目所在國是“隱性”的法律和稅務(wù)身份。因此“隱性”工程設(shè)計分包商很難被東道國稅務(wù)機關(guān)判斷為當(dāng)?shù)氐募{稅居民進而被征收企業(yè)所得稅？再如：根據(jù)中國與東道國的雙稅收協(xié)定，若中方外派人員臨時入境東道國，在現(xiàn)場提供服務(wù)的時間沒有超過協(xié)定約定的時限（如183天），東道國不應(yīng)判斷構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)（PE），也就是說，不構(gòu)成當(dāng)?shù)氐募{稅居民，就不用在項目所在國繳納企業(yè)所得稅。

筆者從以往實際經(jīng)驗來看，中國國際工程設(shè)計分包商大多不會在東道國注冊法律機構(gòu)并申請納稅號，只是在項目開工前臨時入境做一些現(xiàn)場的調(diào)研，或是在項目實施中臨時派人入境，進行設(shè)計方案的優(yōu)化調(diào)整，或是在項目結(jié)束時做現(xiàn)場驗收和測試。中國國際工程設(shè)計分包商即便是入境項目所在國，也往往是以個人的商務(wù)簽或旅游簽入境，或是借用中國總承包在當(dāng)?shù)氐姆蓹C構(gòu)來申請入境。在大多數(shù)情況下，臨時入境時間較短，都可以控制在雙邊稅收協(xié)定約定的時限以內(nèi)（如183天以下）。另外，與傳統(tǒng)的跨境服務(wù)不同的是：跨境設(shè)計服務(wù)并不一定是“體驗式”的服務(wù)，其可以利用現(xiàn)代化的手段，提供網(wǎng)上遠(yuǎn)程溝通，交流和交付，并不一定必須要到東道國的項目現(xiàn)場常駐或“面對面”的交付，其在一定程度上具有“數(shù)字經(jīng)濟”特征。由于中國國際工程設(shè)計分包商在東道國沒有注冊法律機構(gòu)，或臨時入境時間很短。特別是在中國國際工程設(shè)計分包商與中國總承包商的分包協(xié)議在中國簽訂，往往不向項目所在國稅務(wù)機關(guān)提交該分包協(xié)議，再加之國際工程設(shè)計分包款項往往不是由項目所在國的業(yè)主直接支付，而是由中國總承包商在中國用人民幣支付，在東道國沒有直接對應(yīng)支付的記錄。上述原因都對東道國的稅務(wù)機關(guān)判斷是否要征收當(dāng)?shù)氐脑鲋刀惡推髽I(yè)所得稅帶來了挑戰(zhàn)，也對具體征管帶來了困難?；谀壳按蠖鄶?shù)發(fā)展國家現(xiàn)實的稅收征管的情況來看，中國國際工程設(shè)計分包商大多都沒有在東道國交納過企業(yè)所得稅，也沒有繳納過增值稅稅，進而產(chǎn)生了事實上在中國及東道國的跨境工程設(shè)計服務(wù)的增值稅是雙重沒征稅。

如上所述，按照東道國當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)稅法規(guī)定，中國國際工程設(shè)計“隱性”分包商沒有東道國繳稅并不代表本身沒有任何稅務(wù)風(fēng)險，其被東道國當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)稽查或納稅調(diào)整補稅的風(fēng)險依然存在。東道國的稅務(wù)機關(guān)依然可以跨境勞務(wù)最終消費地的原則和其國內(nèi)相關(guān)具體相關(guān)稅務(wù)法規(guī)，進而征收企業(yè)所得稅和跨境增值稅。但是就跨境國際設(shè)計服務(wù)在東道國被征收增值稅，一般在“逆向增值稅機制”的國家里，其構(gòu)成東道國該服務(wù)接收方（或支付方）的進項增值稅，可以抵扣相應(yīng)的銷項增值稅。也就是說該東道國“進口”的增值稅是價外稅，不對中國國際工程設(shè)計提供方造成實質(zhì)性的價款影響。有的東道國稅務(wù)機關(guān)甚至?xí)趯徍讼嚓P(guān)EPC總承包合同后，認(rèn)定跨境工程設(shè)計服務(wù)與當(dāng)?shù)氐氖┕せ蛲两ǚ?wù)直接相關(guān)，進而連續(xù)和累計計算相關(guān)中國工程設(shè)計人員的入境時間，進而判斷構(gòu)成東道國的“常設(shè)機構(gòu)”即是當(dāng)?shù)氐募{稅居民，以此核定征收企業(yè)所得稅，或者對中國總承包商在當(dāng)?shù)胤蓹C構(gòu)進行企業(yè)所得稅的納稅調(diào)整，也就是說，不僅對其當(dāng)?shù)氐氖┕せ蛲两ǚ?wù)征收企業(yè)所得稅，還要合并或匯總相關(guān)工程設(shè)計服務(wù)征收企業(yè)所得稅。

為了降低上述國際工程設(shè)計的增值稅及企業(yè)所得稅的風(fēng)險，筆者在此建議：鑒于在很多國家，采用的建筑設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)是歐標(biāo)，美標(biāo)甚至是當(dāng)?shù)貒鴺?biāo)準(zhǔn)和當(dāng)?shù)貒鴮I(yè)部門認(rèn)證，并不是采用中國標(biāo)準(zhǔn)。中國國際工程分包商可以考慮與東道國的有資質(zhì)的設(shè)計公司及工程師合作，其將主要設(shè)計工作在中國完成，只把需要當(dāng)?shù)鼗蚶卯?dāng)?shù)刭Y質(zhì)，非中國標(biāo)準(zhǔn)部分的建筑設(shè)計服務(wù)，以再分包或委托設(shè)計方式與東道國的設(shè)計公司合作，最終的設(shè)計結(jié)果（報告）也是由東道國的設(shè)計公司交付給東道國的業(yè)主，即所謂的“貼牌運作”。因為東道國的設(shè)計公司是當(dāng)?shù)氐恼＜{稅人，以其在東道國的法律身份和納稅人的與中國設(shè)計分包商的隔離，可以將中國設(shè)計單位的在東道國的納稅風(fēng)險降低到最低。

上述跨境工程設(shè)計服務(wù)在東道國除了涉及到經(jīng)營利潤的企業(yè)所得稅外，還會涉及到跨境設(shè)計是否還有特許權(quán)使用費的預(yù)提所得稅問題？還會涉及到相關(guān)EPC合同分拆的稅收籌劃，東道國就EPC總承包項目是否可能做轉(zhuǎn)讓定價做納稅調(diào)整？筆者就此再做進一步探討，進而需要澄清和辨析下面四個關(guān)鍵問題。

(一）工程設(shè)計是技術(shù)服務(wù)？還是專有技術(shù)許可？
跨境工程設(shè)計到底是技術(shù)服務(wù)還是專有技術(shù)許可或?qū)＠夹g(shù)轉(zhuǎn)讓？澄清這個問題是與特許權(quán)使用費相關(guān)預(yù)提所得稅的起點和基礎(chǔ)，若是僅僅就是提供技術(shù)服務(wù)，東道國則可以其國內(nèi)稅法的勞務(wù)發(fā)生地原則或目的地原則來判定是否構(gòu)成當(dāng)?shù)丶{稅居民，或以兩國雙邊稅收協(xié)定的相關(guān)約定；如勞務(wù)持續(xù)的時間來判定是否構(gòu)成當(dāng)?shù)丶{稅居民，如該項勞務(wù)是否在任何12個月中連續(xù)或累計超過183天？若是，則構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)，東道國稅務(wù)機關(guān)可以就經(jīng)營利潤（積極所得）征稅。若不是，則不征稅。若是專有技術(shù)許可或?qū)＠夹g(shù)轉(zhuǎn)讓？則東道國則可以根據(jù)其國內(nèi)稅法或雙邊稅收協(xié)定來判定征稅，即就特許權(quán)使用費（被動所得）代扣代繳預(yù)提所得稅。

(二）專有技術(shù)的許可應(yīng)該用什么樣的客觀標(biāo)準(zhǔn)來判定？
目前中國稅務(wù)機關(guān)對跨境設(shè)計判斷是特許權(quán)使用費的主要依據(jù)是《國際稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定特許權(quán)使用費條款有關(guān)問題的通知》國稅函（2009）507號文，該規(guī)定說“服務(wù)提供方仍保有該項成果的所有權(quán)，服務(wù)接受方對此成果僅有使用權(quán)，則此類服務(wù)產(chǎn)生的所得屬于特許權(quán)使用費。”也就是說，目前中國對于跨境工程設(shè)計的主要稅務(wù)法規(guī)依據(jù)是以設(shè)計合同的中專有技術(shù)的權(quán)屬關(guān)系的法律條款來判斷的，有的中國地方稅務(wù)機關(guān)甚至僅僅看在相關(guān)設(shè)計合同中是否有限制性排他條款或者保密條款來確定特許權(quán)使用費的代扣代繳。但是國際上，認(rèn)定是否為專有技術(shù)的許可或?qū)＠夹g(shù)的轉(zhuǎn)讓現(xiàn)實中，情況往往比較復(fù)雜和多樣。如在很多國家專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓或許可要求履行相關(guān)必須法律程序，如需到東道國專利局的做產(chǎn)權(quán)登記，專利技術(shù)許可的公示和披露等等。在很多國家，還有當(dāng)?shù)睾细裨O(shè)計機構(gòu)資質(zhì)的要求，如必須有被東道國相關(guān)政府部門批準(zhǔn)或準(zhǔn)許的設(shè)計機構(gòu)才能提供相關(guān)設(shè)計方案和圖紙。筆者認(rèn)為：判定跨境設(shè)計費是否為特許權(quán)使用費？僅僅依據(jù)法律上的專有技術(shù)所有權(quán)的歸屬條款來判斷，過于抽象和間斷，不易具體識別。只看設(shè)計合同中是否有排他限制或保密條款，更是過于形式和武斷，就此特許使用權(quán)的認(rèn)定應(yīng)顧及相關(guān)國際慣例（如稅收協(xié)定范本的最新釋義，雙邊稅收協(xié)定特殊約定），采用多個參考因素，最終綜合判斷其經(jīng)濟活動的實質(zhì)，進而判斷是否涉及到相關(guān)設(shè)計的專利許可。特別是要關(guān)注和了解東道國相關(guān)具體的稅法規(guī)定和識別標(biāo)準(zhǔn)，這樣才能準(zhǔn)確和務(wù)實的預(yù)估和判斷跨境工程設(shè)計是否涉及特許權(quán)使用費和需交納預(yù)提所得稅。

(三）工程設(shè)計即有技術(shù)服務(wù)，也有專有技術(shù)許可，如何劃分征稅的稅基？
筆者根據(jù)跨境設(shè)計的以往現(xiàn)實經(jīng)驗來看，一般國際工程設(shè)計的具體內(nèi)容不僅僅是在居住國境內(nèi)設(shè)計圖紙，在東道國最終交付方案（成果），還有前期在東道國施工現(xiàn)場的派駐人員進行勘探，選址，還有后期方案在東道國的優(yōu)化，現(xiàn)場校驗等。工程設(shè)計和其他研發(fā)設(shè)計不同，工程設(shè)計后的產(chǎn)品不具有普遍的復(fù)制性，更多的是客戶（業(yè)主）特殊要求定制化的產(chǎn)品。只有具有復(fù)制性的設(shè)計，才有所有權(quán)歸屬問題，進而才能判定涉及到特許使用權(quán)費。也就是說，跨境工程設(shè)計技術(shù)服務(wù)一般占絕大大部分，而若有專業(yè)技術(shù)或?qū)＠S可，也只占很小部分。若是在跨境設(shè)計合同中設(shè)計費并沒有明確的劃分？如何進行進一步確定技術(shù)服務(wù)和專業(yè)技術(shù)許可的稅基？筆者建議；最好是由設(shè)計單位在合同中事先根據(jù)客觀情況給與區(qū)分和估值，若設(shè)計合同中沒有區(qū)分或東道國稅務(wù)機關(guān)認(rèn)為設(shè)計單位的區(qū)分不合理，稅務(wù)機關(guān)可以再用一定合理的核定比例來核定征收，但不應(yīng)就設(shè)計合同全額核定征收特許權(quán)使用費的預(yù)提所得稅。

(四）跨境設(shè)計部分如何在EPC合同價值中合理分拆和匹配？
目前在EPC國際工程項目中，跨境設(shè)計部分與設(shè)備和施工一般是整體簽約和交付的。設(shè)計部分的款項和設(shè)備和施工部分如何做合理劃分和匹配？這是一個非常挑戰(zhàn)的國際稅務(wù)籌劃和反避稅問題。一般來說，國際工程設(shè)計分包商大都傾向于技術(shù)服務(wù)，即以勞務(wù)的性質(zhì)來做稅收籌劃（如預(yù)估流轉(zhuǎn)稅，企業(yè)所得稅）。即將EPC總承包合同進行分拆，將設(shè)備（材料）籌劃為國際貿(mào)易的離岸貨物銷售，國際工程設(shè)計籌劃籌劃為在東道國的離岸服務(wù)，而不是在東道國的在岸服務(wù)，僅僅將施工或土建籌劃為在東道國的在岸服務(wù)。在整體EPC合同分拆中，甚至將設(shè)計部分的價值更多地向設(shè)備部分進行分拆或分配，由此，使國際工程設(shè)計在東道國的經(jīng)營利潤最小，稅負(fù)最輕。筆者建議；中國設(shè)計單位要合法、合理地做整體EPC籌劃，工程設(shè)計部分價款（利潤），且不可過度地轉(zhuǎn)移到設(shè)備部分，要尊重客觀的EPC 合同中設(shè)備、設(shè)計、施工之間科學(xué)價值構(gòu)成，以及人材機之間的有機比例，特別是需要專業(yè)人士做相關(guān)國際同行業(yè)的轉(zhuǎn)讓定價可比性的數(shù)據(jù)比較和舉證（提供專項的轉(zhuǎn)讓定價分析報告）。以防東道國稅務(wù)機關(guān)隨后做轉(zhuǎn)讓定價的大額調(diào)整，進而核定征收更高的企業(yè)所得稅。

就目前我國海外EPC工程的發(fā)展來看，國際工程設(shè)計相對滯后于國際設(shè)備和施工，仍與歐美國際領(lǐng)先的設(shè)計公司存在很大的差距，在一定程度上制約了我國國際工程的快速、健康發(fā)展。為了進一步支持和鼓勵中國“走出去”企業(yè)的提供質(zhì)優(yōu)價廉的國際工程設(shè)計服務(wù)，需要我國繼續(xù)出臺相應(yīng)的稅務(wù)優(yōu)惠政策，同時“走出去”企業(yè)也應(yīng)該密切關(guān)注和把握境外東道國的相應(yīng)稅收法規(guī)的具體規(guī)定和最新變化，控制稅收風(fēng)險，合法合理籌劃，以便我國國際工程設(shè)計盡快自強和健康發(fā)展。