法人企業(yè)變更有限合伙——稅收風(fēng)險(xiǎn)不容忽視

法人企業(yè)變更有限合伙——稅收風(fēng)險(xiǎn)不容忽視

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近日，上市公司瑞達(dá)期貨（002961）發(fā)布了一則關(guān)于持股5%以上股東完成工商變更登記的公告引起了大家的關(guān)注：

對于這則公告，大家關(guān)心的主要就是原先持有瑞達(dá)期貨5%以上股份的廈門市金信隆進(jìn)出口有限公司工商遷址到北京后直接通過工商變更為有限合伙企業(yè)。從工商登記信息來看，廈門市金信隆進(jìn)出口有限公司屬于自然人投資或控股，所以其持股構(gòu)架出現(xiàn)的問題就和原先中國平安限售股減持中出現(xiàn)的重復(fù)征稅問題一樣：

這樣的交易構(gòu)架下，后期廈門金信隆作為法人公司減持上市公司股票，在廈門金信隆層面要繳納25%的企業(yè)所得稅，實(shí)際分配到自然人股東層面還有20%的個(gè)人所得稅，限售股減持實(shí)際稅負(fù)高達(dá)40%。這種問題和當(dāng)初中國平安限售股減持的問題一模一樣。當(dāng)初中國平安是通過將其法人持股平臺簽到西藏林芝這個(gè)稅收洼地，希望通過西藏原先15%的企業(yè)所得稅優(yōu)惠加財(cái)政返還解決問題。當(dāng)然，后期中國平安找到其他戰(zhàn)略投資者直接從自然人手中購買法人持股平臺公司的股權(quán)（而非直接購買上市公司股票），也變相解決了這個(gè)重復(fù)征稅問題。
鑒于合伙企業(yè)不繳納所得稅，合伙企業(yè)實(shí)現(xiàn)的所得直接由合伙人按各自身份繳納所得稅。因此，合伙企業(yè)這種組織形式也能解決法人持股平臺的重復(fù)征稅問題。因此，針對法人持股平臺重復(fù)征稅的另一個(gè)做法，是通過將法人持股公司遷址到一個(gè)可以直接工商變更為合伙企業(yè)的地方，在變更為合伙企業(yè)后再減持，當(dāng)然這個(gè)一般也是配合當(dāng)?shù)赝ㄟ^個(gè)人LP按照20%繳納個(gè)人所得稅且有財(cái)政返還政策進(jìn)一步加持。當(dāng)初最典型的是在新疆?！缎陆S吾爾自治區(qū)工商行政管理局關(guān)于有限責(zé)任公司變更為合伙企業(yè)的指導(dǎo)意見》（新工商企登[2010]172號）就直接規(guī)定，符合一定條件，有限責(zé)任公司就可以變更為合伙企業(yè)：
為支持企業(yè)持續(xù)發(fā)展，根據(jù)《公司法》、《合伙企業(yè)法》和《合伙企業(yè)登記管理辦法》等法律法規(guī)，并經(jīng)10月9日自治區(qū)工商局第23次局務(wù)會討論通過，現(xiàn)就有限責(zé)任公司變更為合伙企業(yè)，提出如下意見：
一、變更登記遵循的原則和條件。變更登記應(yīng)當(dāng)遵循依法登記的原則和保護(hù)債權(quán)人利益的原則。有限責(zé)任公司(不含自然人一人公司或國有獨(dú)資公司)變更為合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
(一) 公司債權(quán)人對公司變更為合伙企業(yè)未提出異議；
(二) 公司設(shè)立2年以上，公司全體股東已按照章程規(guī)定或股東會議決定足額繳納全部出資；
(三) 國有股東成為合伙企業(yè)合伙人已獲得國有資產(chǎn)監(jiān)管部門的批準(zhǔn)；外商投資公司變更為外商投資合伙企業(yè)已獲得商務(wù)部門的批準(zhǔn)；
(四) 合伙人在2人以上、50人以下，必須有一個(gè)以上普通合伙人；
(五) 符合合伙企業(yè)設(shè)立登記的其他條件
由于新疆既有工商的鼓勵(lì)政策，又有稅收優(yōu)惠加地方財(cái)政返還扶持，因此當(dāng)初一系列上市公司將法人持股公司遷址新疆后減持上市公司股票。
對于有限責(zé)任公司到有限合伙企業(yè)，究竟工商是必須要做注銷清算后新辦，還是可以直接走工商變更程序，這是《公司法》 、《合伙企業(yè)法》以及工商登記層面的問題。但是在稅收層面，我們的政策規(guī)定是非常明確的。根據(jù)《財(cái)政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號）規(guī)定：企業(yè)由法人轉(zhuǎn)變?yōu)閭€(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人組織，或?qū)⒌怯涀缘剞D(zhuǎn)移至中華人民共和國境外（包括港澳臺地區(qū)），應(yīng)視同企業(yè)進(jìn)行清算、分配，股東重新投資成立新企業(yè)。企業(yè)的全部資產(chǎn)以及股東投資的計(jì)稅基礎(chǔ)均應(yīng)以公允價(jià)值為基礎(chǔ)確定。
這就是說，不管你從有限責(zé)任公司到有限合伙企業(yè)，工商是走注銷再新辦，還是直接走變更程序，在企業(yè)所得稅上都必須按先清算后新辦程序處理。即廈門市金信隆進(jìn)出口有限公司雖然工商變更為北京金信隆網(wǎng)絡(luò)科技合伙企業(yè)（有限合伙），在企業(yè)所得稅上，原先廈門市金信隆進(jìn)出口有限公司持有的上市公司股票都必須按照清算的原則，在公司層面確認(rèn)增值繳納企業(yè)所得稅，同時(shí)，這部分股票分配給個(gè)人繳納個(gè)人所得稅。后期，這些個(gè)人再按照股票公允價(jià)值出資成立新的合伙企業(yè)。
因此，這個(gè)有限責(zé)任——有限合伙的工商變更在企業(yè)所得稅上是要按一般清算進(jìn)行稅務(wù)處理交稅的。
從上市公司的公告來看，廈門金信隆進(jìn)出口有限公司應(yīng)該第一步是公司遷址到北京，此時(shí)名稱為北京金信隆進(jìn)出口有限公司，這個(gè)只是境內(nèi)經(jīng)營地址變更，不涉及稅收問題。第二步，是從北京金信隆進(jìn)出口有限公司變更為北京金信隆網(wǎng)絡(luò)科技合伙企業(yè)（有限合伙）。因此，針對這一變更的稅收清算和補(bǔ)稅行為應(yīng)該由北京稅務(wù)局負(fù)責(zé)監(jiān)管，相關(guān)稅收應(yīng)該在北京繳納。
當(dāng)下稅收監(jiān)管環(huán)境已不同以往，稅務(wù)工商信息交換，大數(shù)據(jù)監(jiān)管已經(jīng)是稅務(wù)機(jī)關(guān)日常征管動作。法人公司變?yōu)橛邢藓匣铮愂丈习辞逅闾幚肀厝簧婕霸谖磳?shí)際減持股票的情況下，法人公司和個(gè)人股東層面都要補(bǔ)交一大筆所得稅。因此，企業(yè)不能僅僅根據(jù)以往過時(shí)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行稅收籌劃，從而埋下大額補(bǔ)稅的風(fēng)險(xiǎn)。