【2020年11月24日】稅務(wù)盡職調(diào)查，海外并購關(guān)鍵一步

湯臣倍健、曲美家俱、天齊鋰業(yè)、中宏股份、哈藥股份...這些響亮的名字背后都有一段不堪回首的經(jīng)歷--折戟海外并購。

海外并購是中國企業(yè)“走出去”的重要方式。中國企業(yè)在海外進(jìn)行并購有助于獲得設(shè)計(jì)、研發(fā)、營(yíng)銷、服務(wù)這些高端的生產(chǎn)要素，來提高中國企業(yè)在全球價(jià)值鏈、產(chǎn)業(yè)鏈、物流鏈中的地位。但是，在中國企業(yè)海外并購的數(shù)量規(guī)模迅速擴(kuò)大的過程中，也存在著一些問題。例如由于對(duì)在境外并購的目的性和必要性等基礎(chǔ)工作研判不足，有的對(duì)并購項(xiàng)目沒有進(jìn)行充分的論證，包括未進(jìn)行充分的稅務(wù)盡職調(diào)查，急于做大做強(qiáng)，受一些非理性因素驅(qū)動(dòng)。這種草率的境外并購會(huì)導(dǎo)致成功率比較低，并購后企業(yè)后續(xù)發(fā)展存在一定的隱患。
  
一般而言，并購指兼并與收購，即一家公司為獲得另一家公司的部分或者全部控制權(quán)，通過購買目標(biāo)公司的股權(quán)或者資產(chǎn)，導(dǎo)致目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)實(shí)質(zhì)變化、或其控制性股東發(fā)生變化或者喪失法人資格等效果的行為。并購前期需要了解被并購公司的組織和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)狀況、公司的債務(wù)和義務(wù)、公司的經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)、稅務(wù)狀況、法律糾紛等各個(gè)方面的問題，開展“并購盡職調(diào)查”是在并購過程中進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理的主要手段之一。
  
稅務(wù)盡職調(diào)查目的
稅務(wù)盡職調(diào)查作為并購全面盡職調(diào)查中的重要組成部分，其要點(diǎn)為發(fā)現(xiàn)被并購企業(yè)存在的既往稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、并購對(duì)既往事項(xiàng)追溯的稅務(wù)影響以及并購對(duì)未來產(chǎn)生的稅務(wù)影響。其目的主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

- 了解目標(biāo)公司的稅收環(huán)境和稅負(fù)水平。
- 揭示目標(biāo)公司存在的稅收風(fēng)險(xiǎn)和潛在問題。
- 為并購方?jīng)Q策、并購估值、為交易談判提供協(xié)助。
- 考慮交易結(jié)構(gòu)和并購后的稅收結(jié)構(gòu)重組。
  
2006年，一家中國企業(yè)A海外并購一家外國企業(yè)B，但并不清楚B企業(yè)存在稅收問題。一直到2009年，東道國調(diào)查發(fā)現(xiàn)B企業(yè)遺留有稅收問題，需補(bǔ)繳20多億元稅收，當(dāng)時(shí)B企業(yè)已經(jīng)不存在，但其稅收問題需中國企業(yè)A來承擔(dān)。
  

  
這個(gè)案例啟示我們，企業(yè)在并購過程中一定要考慮稅收問題，并購前期對(duì)被并購企業(yè)開展全面審慎的稅務(wù)盡職調(diào)查是至關(guān)重要的，不僅能為估值模型和股權(quán)買賣協(xié)議談判提供詳細(xì)的數(shù)據(jù)支持，而且有利于發(fā)現(xiàn)被并購企業(yè)存在的稅務(wù)問題，從而降低交易風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也有助于企業(yè)提前做好稅務(wù)籌劃，有利于降低以后環(huán)節(jié)的稅負(fù)。
  
著眼于歷史和未來看稅務(wù)合規(guī)情況
一般情況下，稅務(wù)盡職調(diào)查過程中要查看目標(biāo)公司的稅務(wù)登記證、稅務(wù)賬目的明細(xì)賬、稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅務(wù)審查報(bào)告、稅收減免或優(yōu)惠的相關(guān)證明、稅務(wù)處理的相關(guān)內(nèi)部政策和流程描述等文件，以初步了解目標(biāo)公司的稅務(wù)概況，在此基礎(chǔ)上，評(píng)估以往的稅務(wù)合規(guī)情況，分析是否存在應(yīng)繳未繳稅款，評(píng)估重大的稅務(wù)事項(xiàng)處理是否恰當(dāng)，檢查是否存在潛在的納稅義務(wù)，如未決的爭(zhēng)議等。
  
通過稅務(wù)盡職調(diào)查，要了解企業(yè)虧損彌補(bǔ)、資本化費(fèi)用的扣除有無涉稅爭(zhēng)議，有無因公司歷史原因?qū)е沦~面上看不見的稅務(wù)連帶責(zé)任，有無無效的稅收優(yōu)惠和特權(quán)等。此外還要重點(diǎn)關(guān)注重大風(fēng)險(xiǎn)的稅務(wù)事項(xiàng)，如以往的并購重組事項(xiàng)。在企業(yè)并購重組過程中，特別是股權(quán)并購中，目標(biāo)公司歷史遺留的稅務(wù)問題都將被并購方繼承。如果并購方在并購之前未調(diào)查清楚被并購方的稅務(wù)遺留問題，或者未在收購合同中涉及歷史遺留問題的處理事項(xiàng)，一旦稅務(wù)問題凸顯，由此帶來的損失只能由新股東承擔(dān)。因此，在對(duì)企業(yè)合規(guī)情況進(jìn)行判斷時(shí)，要重點(diǎn)關(guān)注是否存在重大的歷史遺留問題，分析這些問題可能產(chǎn)生的影響，并在并購合同中約定好這些稅務(wù)問題的處理事項(xiàng)。
  

企業(yè)并購，買方是看未來。并購中一般是基于目標(biāo)企業(yè)未來的收益情況來定價(jià)。但是并購中能夠取得的資料往往是歷史數(shù)據(jù)。因此，根據(jù)歷史數(shù)據(jù)做出未來的預(yù)測(cè)是不可或缺的一環(huán)。稅務(wù)盡職調(diào)查中，要充分考慮并購?fù)瓿珊笮碌倪\(yùn)營(yíng)模式下稅收負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)，并據(jù)以得出對(duì)未來財(cái)務(wù)預(yù)測(cè)的影響。因此，針對(duì)所有已發(fā)現(xiàn)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，不僅要測(cè)算出其已經(jīng)現(xiàn)存的風(fēng)險(xiǎn)數(shù)額，還要測(cè)算出未來如果進(jìn)行合規(guī)，改變運(yùn)營(yíng)方式后可能增加的稅收成本，并據(jù)以對(duì)財(cái)務(wù)預(yù)測(cè)做出調(diào)整。
  
此外，還要考慮新的運(yùn)營(yíng)模式下稅負(fù)的變化。如果目標(biāo)公司目前在東道國享有某種稅收優(yōu)惠或稅收特權(quán)，還要考慮并購后公司能否繼續(xù)適用該項(xiàng)稅收優(yōu)惠政策。如果未能適用，還需要評(píng)估其對(duì)企業(yè)的整體經(jīng)營(yíng)狀況的影響。
  
厘清關(guān)聯(lián)交易的稅務(wù)影響
在多數(shù)投資項(xiàng)目中，被收購目標(biāo)公司可能不是一家獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的實(shí)體，而是持有分布于不同地區(qū)、甚至不同國家子公司股權(quán)的企業(yè)集團(tuán)，其經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)也可能涉及復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易網(wǎng)絡(luò)。目標(biāo)公司關(guān)聯(lián)交易從稅務(wù)角度如果未能合規(guī)和準(zhǔn)確披露，則存在隱患，如果未能發(fā)現(xiàn)，其稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)可能在交易后由買方繼承。
  
中國某油田服務(wù)公司于2008年9月收購了北歐某國一家集團(tuán)公司的股權(quán)。2009年及2010年，該集團(tuán)公司某些子公司收到了該國稅務(wù)主管機(jī)關(guān)通知，要求其提供2006年及2007年轉(zhuǎn)讓某些自升式鉆井平臺(tái)建造合同及選擇權(quán)、半潛式鉆井平臺(tái)建造合同給該集團(tuán)內(nèi)其他公司時(shí)所用估價(jià)基礎(chǔ)相關(guān)資料，并表明稅務(wù)主管機(jī)關(guān)考慮進(jìn)行額外應(yīng)稅評(píng)估的意圖。在此之后，該公司及該集團(tuán)與該國稅務(wù)機(jī)關(guān)就上述事項(xiàng)又進(jìn)行了多次的溝通和協(xié)商。2013年8月，該公司及該集團(tuán)與該國稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)稅務(wù)爭(zhēng)議達(dá)成和解。根據(jù)和解方案，補(bǔ)繳所得稅折合人民幣約1.81億元。
  

對(duì)于關(guān)聯(lián)交易，除了可能由于未遵循獨(dú)立交易原則的定價(jià)安排而可能被稅局進(jìn)行納稅調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)外，還可能由于被稅局認(rèn)定構(gòu)成了受控外國公司，從而產(chǎn)生其他相關(guān)的潛在納稅義務(wù)。因此，中國企業(yè)需了解目標(biāo)公司的關(guān)聯(lián)交易實(shí)質(zhì)及其潛在的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
  
盡職調(diào)查過程中，要檢查目標(biāo)公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來的文件，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的方法與政策是否完備，是否按規(guī)定進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的披露與申報(bào)等，是否曾經(jīng)接受過針對(duì)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的稅務(wù)調(diào)查等。一般來說，常見的高風(fēng)險(xiǎn)跡象包括：

- 未按規(guī)定完成合規(guī)義務(wù)，如未按規(guī)定報(bào)送轉(zhuǎn)讓定價(jià)報(bào)告或者準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓定價(jià)同期文檔；
- 可疑的架構(gòu)和安排，如在低稅率地區(qū)配置知識(shí)產(chǎn)權(quán)、復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易安排、沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的關(guān)聯(lián)付款等；
- 不合理的關(guān)聯(lián)交易結(jié)果，如長(zhǎng)期虧損、低稅率地區(qū)的高利潤(rùn)等。
  
如果存在以上高風(fēng)險(xiǎn)跡象，應(yīng)深入調(diào)查，確認(rèn)風(fēng)險(xiǎn)并進(jìn)行量化。

應(yīng)對(duì)交易過程中的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
稅務(wù)盡職調(diào)查中除了要了解目標(biāo)公司目前適用的稅收政策外，還要了解東道國、中間持股公司所在國以及中國對(duì)并購、重組適用的稅收政策，分析在各個(gè)交易方案下的稅收負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)。在此基礎(chǔ)上，要積極與雙方主管稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通，在各相關(guān)國家力爭(zhēng)進(jìn)行并購重組相關(guān)的事先稅務(wù)裁定來增強(qiáng)適用稅收政策的確定性。
  

除了并購重組所得稅外，并購中引起的納稅事項(xiàng)的變化，也會(huì)影響稅收風(fēng)險(xiǎn)和負(fù)擔(dān)。例如：很多國家對(duì)特定項(xiàng)目的進(jìn)口設(shè)備給予免征進(jìn)口稅的優(yōu)惠。但是，一旦設(shè)備的控制權(quán)或者用途發(fā)生變化，相應(yīng)的稅收優(yōu)惠可能被收回。所以，在并購過程中，要考慮各種方案下，是否會(huì)引發(fā)補(bǔ)稅，并且測(cè)算一旦稅收優(yōu)惠被收回，稅負(fù)如何變化。
  
通過合同條款來管理稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
對(duì)于在稅務(wù)盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的不確定性稅務(wù)事項(xiàng)，雙方可以事先在合同中予以規(guī)定，從而規(guī)避或降低未來可能產(chǎn)生的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。尤其是，對(duì)于目標(biāo)公司歷史遺留問題導(dǎo)致的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)以及并購過程中新產(chǎn)生的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，收購方可以通過特殊的合同條款予以規(guī)避。合同稅務(wù)條款的設(shè)計(jì)是整個(gè)并購過程中稅務(wù)處理的重要環(huán)節(jié)。所有并購稅務(wù)方案的實(shí)施，都需要通過并購合同稅務(wù)條款予以明確。如收購方在與目標(biāo)公司就合同條款進(jìn)行商業(yè)談判時(shí)，雙方可以在合同中明確如下問題：

- 稅務(wù)合作條款：買方和賣方并不總是零和博弈，雙方合作總是好于相互對(duì)抗。因此，在并購協(xié)議上確立稅務(wù)上的合作精神是十分必要的。在具體事項(xiàng)上，則可以提出以下要求：
a) 為滿足買方開展稅務(wù)盡職調(diào)查的需要，賣方應(yīng)充分提供資料并全力配合。
b) 就關(guān)系到重大稅務(wù)事項(xiàng)的信息披露進(jìn)行協(xié)調(diào)。
c) 就各國稅務(wù)機(jī)關(guān)展開的調(diào)查進(jìn)行協(xié)調(diào)等。

- 多個(gè)買方之間的稅務(wù)責(zé)任劃分。例如，若有兩家及以上公司共同收購目標(biāo)公司時(shí)，雙方是各自分別收購還是成立合資企業(yè)統(tǒng)一收購？每種收購方式涉及稅務(wù)的權(quán)利、義務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)如何劃分？

- 歷史遺留問題的責(zé)任承擔(dān)：明確目標(biāo)公司的歷史遺留問題由誰承擔(dān)，通過什么方式承擔(dān)？

- 并購過程中產(chǎn)生的稅務(wù)成本由誰負(fù)擔(dān)？是否需要向交易對(duì)方出具完稅證明？扣繳義務(wù)如何完成？信息披露義務(wù)如何完成？
  
為了防范和控制并購中的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，收購方可以在交易文件中約定法律保護(hù)條款，如免責(zé)條款或要求原股東提供承諾等；根據(jù)稅負(fù)分析調(diào)整收購方式、支付方式以及融資方式，并根據(jù)分析結(jié)果調(diào)整合同價(jià)格，還可以增加遞延支付交易價(jià)款，如建立托管賬戶等；并購過程中如果對(duì)適用的稅收政策不確定，應(yīng)積極與雙方稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通，協(xié)商最優(yōu)的解決方案。

（全文結(jié)束。本文曾發(fā)表于《中國稅務(wù)報(bào)）2019年5月31日B4版。原署名：趙衛(wèi)剛。略有修改。）