重磅：醫(yī)藥反腐風暴來襲，虛構“營銷費用”套現(xiàn)行賄或引爆行業(yè)稅務“雷區(qū)”

編者按：自國家衛(wèi)健委聯(lián)合多部門集中整治醫(yī)藥領域腐敗問題會議召開以來，中央紀委監(jiān)委也同步配合開展全國醫(yī)療領域反腐問題動員部署。反腐工作之下，近期多家醫(yī)院院長及藥企負責人因涉嫌嚴重違紀違法被查，大量學術會議被暫停或延期，上市醫(yī)藥企業(yè)市值下跌，ipo暫停或者被否，甚至某著名藥企摘牌退市。在反腐的大背景下，大量藥企銷售費用中的“灰色地帶”被揭開，稅務合規(guī)性面臨質疑，反腐過程中或可預見牽涉稅收行政、刑事責任。本文將從反腐趨勢下觀察醫(yī)藥企業(yè)監(jiān)管新動向，分析醫(yī)藥企業(yè)稅務風險點，為接下來醫(yī)藥企業(yè)應對稅務檢查提供建議，以供讀者饗食。



醫(yī)藥行業(yè)反腐形勢趨嚴，醫(yī)院及醫(yī)藥企業(yè)間爆發(fā)大量案件

（一）多家醫(yī)院院長涉嫌違規(guī)違紀主動投案或被審查調查

據(jù)中國新聞網(wǎng)的報道及筆者目前的觀察，目前已經(jīng)有上百家醫(yī)院黨委書記、院長被紀委監(jiān)委監(jiān)察調查，也有某些醫(yī)院負責人頂不住反腐整治壓力，主動投案，交代違法情況。此次反腐涉及范圍極廣、影響范圍極大。在這些案件中，利用學術會、贊助費、機票報銷等方式收受資金賄賂的現(xiàn)象較為普遍。然而，在反腐高潮下，無論采用何種隱蔽的受賄手段都將被查處。
（二）多家醫(yī)藥企業(yè)股東、董監(jiān)高被移送紀委監(jiān)委或公安司法機關

在國家嚴厲打擊醫(yī)藥領域腐敗問題之下，風險也由醫(yī)生、院長傳導至藥企。目前，已有多家醫(yī)藥企業(yè)的股東、經(jīng)理等輕則被紀檢監(jiān)察提醒談話，受到黨紀處分，重則移送公安司法機關。故此，無論是醫(yī)藥企業(yè)的股東、實際控制人亦或是董監(jiān)高都應對此予以重視，盡快開展自查自檢。
（三）反腐影響延伸至醫(yī)藥行業(yè)資本領域

根據(jù)筆者的觀察，目前全國各地醫(yī)學會原定8月舉行的學術交流會議、專家論壇多被延期。據(jù)發(fā)布延期的公告看，具體舉辦時間未可知。由此可見，以前會議費用支出占據(jù)藥企支出較高的情況下，確實存在一些虛假會議的情況。在此次反腐下學術會議、培訓等被延期或暫停的趨勢下，會議支出應在藥企財務報表中同比、環(huán)比下降。


在反腐下，多家醫(yī)藥企業(yè)上市被否，也有被摘牌退市。通過對醫(yī)藥企業(yè)上市問詢的梳理發(fā)現(xiàn)，醫(yī)藥企業(yè)的商業(yè)賄賂是證監(jiān)會關注的絕對重點：銷售費用是否高于同行水平，銷售費用大幅度增長的原因、學術推廣費支出、展會、調研咨詢的情況、推廣活動中出具的發(fā)票、憑證是否真實、合法合規(guī)、是否存在資金回流情況等，一旦出現(xiàn)財務數(shù)據(jù)矛盾、鏈條不完整等，會被否決；上市后因信息披露的高要求等原因，財務報表將定期公布，銷售費用占比情況更是受到投資者等公眾的關注。因此，醫(yī)藥領域的商業(yè)賄賂行為應是醫(yī)藥企業(yè)絕對禁止的行為。


藥企痛點：大規(guī)模反腐或引發(fā)虛開、偷稅等涉稅風險

通過觀察醫(yī)療領域目前的監(jiān)管趨勢可以看出，商業(yè)賄賂不僅關系到醫(yī)院負責人還決定著醫(yī)藥企業(yè)及其股東、董事、高管等人員的生死。接下來，筆者將深度分析醫(yī)藥企業(yè)是如何利用違法違規(guī)的稅務行為進行商業(yè)賄賂，影響多方利益體。
（一）風險爆發(fā)：反腐工作背景下外部案源增加涉稅行政、刑事風險
1、紀委監(jiān)委向稅務局移送案源：外部移送案件稅務檢查趨嚴格
稅務稽查程序一般分為四個階段即：選案、檢查、審理、執(zhí)行。在《稅務稽查案源管理辦法(試行)》（稅總發(fā)〔2016〕71號）的文件中詳細規(guī)定了稅務稽查案源，其中，第十一條第三款列舉了上級紀檢監(jiān)察單位通過督辦函等形式下發(fā)的督辦任務方式所提供的線索，第六款規(guī)列舉了紀檢監(jiān)察等外部單位所提供的來源線索。由于紀檢監(jiān)察單位本身對稅務機關具有監(jiān)察權，稅務執(zhí)法人員為了規(guī)避自身執(zhí)法風險，稽查局對相關醫(yī)藥企業(yè)的檢查相較于通過“雙隨機”等檢查方式啟動的稽查，在行使自由裁量權的時候偏向于嚴格。
2、紀委監(jiān)委直接向公安移送案源：刑事風險爆發(fā)概率加大
紀委監(jiān)委在對涉嫌違規(guī)違紀醫(yī)院院長過程中，極可能會牽連中行賄方，紀委監(jiān)委對一些重大的涉稅違法案件可能不會移交于稅務機關，會選擇將案件直接移送公安。對于醫(yī)藥企業(yè)而言，缺少了稅務稽查應對程序，導致刑事風險增加。例如，對于一些適用稅法有爭議的案件，通過向稅務執(zhí)法人員說明行業(yè)情況，可能避免移送。例如對于虛開普通發(fā)票偷逃稅的，情節(jié)輕微，可能會定性為偷稅而非虛開。但公安對于紀委監(jiān)委所移送的醫(yī)藥案件處理起來更加嚴格，被追究虛開刑事責任的可能性也較大。
3、被查的醫(yī)生、醫(yī)藥代表、代理商等檢舉、立功牽出稅收違法案件
通過檢索所公布的醫(yī)藥企業(yè)虛開案通?？梢钥吹?，某醫(yī)藥企業(yè)某某通過虛構交易、偽造合同等方式虛開發(fā)票套取資金后向某醫(yī)生行賄，醫(yī)生另案處理，或是在某醫(yī)生受賄罪中也可看到醫(yī)藥公司某某向醫(yī)生行賄，該某某另案處理。虛開案與行賄案往往相互牽連，因此，一般而言，被查的醫(yī)生、醫(yī)藥代表等人員為了爭取司法機關的減輕、從輕處罰等寬大處理，往往會檢舉醫(yī)藥企業(yè)，進而也會牽連出醫(yī)藥企業(yè)的稅收違法案件。
（二）反腐工作之下，醫(yī)藥企業(yè)常見的風險業(yè)務及模式
1、銷售費用畸高，學術會議、推廣服務缺乏證據(jù)材料
由于當前集中招采目前覆蓋范圍不全面，醫(yī)藥”帶金銷售“模式仍然大規(guī)模存在，導致醫(yī)藥企業(yè)以虛構“會議費”“推廣服務費”等名義來套取資金用于灰色支出，這一手段在醫(yī)藥行業(yè)早已不是秘密。因此，無論是稅務檢查亦或是在ipo問詢中，銷售費用會計科目是檢查及問詢的重點，而問詢反饋中，銷售費用的明細科目會議費、推廣服務的占比過高是上市被否的重要原因。
但是，醫(yī)藥企業(yè)召開學術會議、進行推廣服務，本身也是正常的商業(yè)行為。換言之，一家醫(yī)藥企業(yè)的會議等服務費用支出，除非空殼企業(yè)外，一般不可能全部是虛假的。至少，應當是“有真有假”。但是，在反腐工作和稅務稽查趨嚴的情況下，有的執(zhí)法人員可能內(nèi)心形成了“凡是學術會議、推廣服務都是虛假的”這種認識，從而導致醫(yī)藥企業(yè)真實的支出也被否定。
同時，由于會議服務、推廣服務這種“服務”不像商品有實物可以證實。筆者在工作中常見到一些醫(yī)藥公司僅用一份合同、一張發(fā)票入賬，沒有其他的證明材料，這種情況下，即使服務是真實的，也無法提供充分的證據(jù)說服稅務、紀檢監(jiān)察或公安辦案人員，從而導致被認定為虛開或者偷稅。
2、通過虛構業(yè)務、虛開發(fā)票方式套取資金進行賄賂
在“兩票制”改革后，盡管多層級開票不復存在，但高開、虛開發(fā)票的行為卻屢禁不止，銷售醫(yī)藥企業(yè)往往會采取虛開發(fā)票的方式套取資金進行行賄，常見虛開發(fā)票套取資金的手段有：
（1）采購原料藥的環(huán)節(jié)，特別是一些藥企有中成藥、糖衣等產(chǎn)品，需要采購中藥材、甘蔗、甜菜等，利用農(nóng)產(chǎn)品發(fā)票自開自抵的特點虛假制作農(nóng)產(chǎn)品收購發(fā)票，增加企業(yè)的成本從而套取資金行賄；
（2）結合cso、csp等第三方新型業(yè)態(tài)組織以咨詢費、會務費等名義虛開發(fā)票套取資金，增加銷售費用降低利潤的同時抵扣進項稅額，降低稅負；
（3）利用監(jiān)管套利虛開發(fā)票，一些地方政府為招商引資，對一些醫(yī)藥園區(qū)給予了稅收返還及貼息等稅收優(yōu)惠政策，醫(yī)藥企業(yè)通過向園區(qū)企業(yè)購買藥物、原料成本更低，就將園區(qū)企業(yè)加入到買賣環(huán)節(jié)之中，園區(qū)內(nèi)企業(yè)再向原料廠家購買。該模式雖然整體合法，但在這中存在通過虛開發(fā)票與資金回流的形式套取資金的不法行為；
（4）專門利用空殼公司虛開發(fā)票，一些不法分子利用親戚等熟人的身份證件大量注冊空殼公司，為獲取手續(xù)費等不當利益，虛構業(yè)務交易，專門為醫(yī)藥企業(yè)虛開發(fā)票套取資金，虛開專用增值稅發(fā)票罪中表現(xiàn)形式之一是讓人為自己虛開，醫(yī)藥企業(yè)作為受票方，也涉嫌虛開犯罪。
（三）虛開發(fā)票商業(yè)賄賂行為對醫(yī)藥企業(yè)的不利影響
1、名譽毀損：納稅信用降低、被失信公布聯(lián)合懲戒
良好聲譽是醫(yī)藥企業(yè)的無形資產(chǎn)，可以幫助其贏得社會信任、提高信譽度。一旦醫(yī)藥企業(yè)因為稅務違法違規(guī)行為受到稅務部門的調查以及被行政處罰或構成犯罪，對企業(yè)最大的影響是自身信譽的減損，所引發(fā)的雪崩效應對醫(yī)藥企業(yè)而言將難以承受。稅務部門每年對企業(yè)的納稅信用進行評價，如果企業(yè)存在稅務違規(guī)行為則本年度直接判定為D級，同時，稅務機關還同其他部門建立了合作備忘錄，對企業(yè)納稅等級予以公布，醫(yī)藥企業(yè)稅務違規(guī)、不誠信行為將被昭然天下，將被禁止醫(yī)藥企業(yè)參與政府采購活動以及其部分高消費行為等，醫(yī)藥企業(yè)會因此喪失商業(yè)機會。
2、稅務處理：被稅務追繳征收滯納金、偷稅金額5倍的行政處罰
《稅收征管法》第六十三條明確列明企業(yè)偷稅的四種方式，對偷稅的稅款不僅要進行追繳，征收滯納金還要對以不繳或者少繳的稅款處以50%以上5倍以下的罰款。因此，如果醫(yī)藥企業(yè)賬外經(jīng)營、隱匿收入、虛假納稅申報等行為一旦被稅務機關稽查定性為偷稅，可能面臨嚴重的行政處罰。
3、構成刑事犯罪：虛開增值稅專用發(fā)票或逃稅罪及行賄罪數(shù)罪并罰，最高可達無期
一方面醫(yī)藥企業(yè)以偷稅的方式套取資金，達到一定金額比例構成逃稅罪；另一面，醫(yī)藥企業(yè)通過讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票的方式或是自行虛開農(nóng)產(chǎn)品收購發(fā)票的方式抵扣稅款套取資金，可能構成虛開增值稅發(fā)票罪。與此同時，醫(yī)藥企業(yè)將偷稅、虛開方式所套取的資金用于向醫(yī)生行賄可能構成行賄罪，目前刑法修正案（十二）草案已經(jīng)提請全人常審議，草案強調了在醫(yī)療領域內(nèi)的行賄從重處罰，加大對行賄罪的懲治力度。逃稅、虛開及行賄一個侵犯國家稅收征管制度法益，一個侵犯職務行為的廉潔性，兩種行為極有可能被司法機關以數(shù)罪并罰定罪量刑，最高刑期可達無期。

合規(guī)應對：醫(yī)藥企業(yè)亟需進行風險管控與應對

綜上所述，醫(yī)藥企業(yè)無論是在此次反腐高潮下亦或是日后的經(jīng)營發(fā)展中，都應盡快針對稅務風險點進行管控，加強對稅務風險的應對能力。對此，建議醫(yī)藥企業(yè)及時展開稅務健康大檢查，針對其銷售費用等所涉及的成本費用進行自查，是否存在發(fā)票違規(guī)問題，是否存在私設”小金庫”等違規(guī)行為，對相關涉稅風險進行排查，提高自身的稅收遵循度。
（一）及時開展稅務自查，進行風險管控
雖然根據(jù)現(xiàn)行《稅收征收管理法》等法律的規(guī)定，并未對納稅人自查補稅的行為進行豁免或者優(yōu)待，但根據(jù)筆者了解，國家稅務總局曾在2017年內(nèi)部印發(fā)過《國家稅務總局關于進一步做好稅收違法案件查處有關工作的通知》（稅總發(fā)〔2017〕30號），其中規(guī)定：“對主動、如實補繳稅款、繳納滯納金，或者配合稅務機關查處稅收違法行為有立功表現(xiàn)的，依法從輕、減輕稅務行政處罰。對稅收違法行為輕微，且主動、及時補繳稅款、繳納滯納金，沒有造成危害后果的，依法不予稅務行政處罰?！眲t納稅人如果能在稽查立案之前自查補稅，一方面可以表達企業(yè)良好的主觀態(tài)度，爭取稅務機關的寬大處理；另一方面也可以減少滯納金的繳納。
（二）對于真實業(yè)務的部分，整理、取得相應配套的資料
對于醫(yī)藥企業(yè)真實發(fā)生的，但是在入賬時因為內(nèi)部管理不規(guī)范等原因沒有其他證明資料佐證會議費用、推廣費用、廣告費用等，應當積極與組織者、參與者聯(lián)系，取得或者補正相應的證據(jù)材料。
同時，醫(yī)藥企業(yè)也要建立、完善內(nèi)部管理和合規(guī)制度。在反腐工作如火如荼的推進之下，如果能夠消解一部分商業(yè)賄賂給醫(yī)藥企業(yè)帶來的成本壓力，則是醫(yī)藥企業(yè)建立完善稅務合規(guī)機制的良機，杜絕通過虛構業(yè)務套取資金的行為，實現(xiàn)健康發(fā)展。
（三）積極引入外部律師、稅務師力量幫助醫(yī)藥企業(yè)化解風險
在反腐過程中，醫(yī)藥企業(yè)因涉稅問題被稅務稽查或是進入了刑事立案偵查階段，醫(yī)藥企業(yè)應當及時聘請稅務專業(yè)人士在稅務稽查階段與稅務機關就涉稅問題良性溝通，對稅務機關擬作出的稅務處罰在規(guī)定的時間內(nèi)申請聽證，采取行政復議、訴訟等多種方式化解稅企矛盾，避免稅務刑事風險，退一步講，如果已經(jīng)進入刑事階段，更應盡快尋找稅務律師的幫助，提交辯護意見免于羈押，爭取無罪處理。