內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排

國家稅務(wù)總局關(guān)于《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五議定書生效執(zhí)行的公告

國家稅務(wù)總局公告2019年第51號(hào)

《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五議定書（以下簡(jiǎn)稱“第五議定書”）于2019年7月19日在北京正式簽署。內(nèi)地和香港特別行政區(qū)已完成第五議定書生效所必需的各自內(nèi)部法律程序，自2019年12月6日起生效。在內(nèi)地，第五議定書適用于2020年1月1日或以后開始的納稅年度中取得的所得；在香港特別行政區(qū)，適用于2020年4月1日或以后開始的課稅年度中取得的所得。

第五議定書文本已在國家稅務(wù)總局網(wǎng)站發(fā)布。

特此公告。

國家稅務(wù)總局

2019年12月31日

《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五議定書

  內(nèi)地和香港特別行政區(qū)，修訂2006年8月21日在香港簽訂的《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡(jiǎn)稱《安排》）及相關(guān)議定書，達(dá)成協(xié)議如下：

第一條

  取消《安排》序言，用下列表述代替：
  “內(nèi)地和香港特別行政區(qū)，為進(jìn)一步發(fā)展雙方的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，加強(qiáng)雙方稅收事務(wù)合作，亦為消除對(duì)所得的雙重征稅，并防止通過逃避稅行為造成不征稅或少征稅（包括通過擇協(xié)避稅籌劃取得本安排規(guī)定的稅收優(yōu)惠而使第三方稅收管轄區(qū)居民間接獲益的情況），達(dá)成協(xié)議如下：”

第二條

  取消《安排》第四條第三款，用下列規(guī)定代替：
  “三、由于第一款的規(guī)定，除個(gè)人以外，同時(shí)為雙方居民的人，雙方主管當(dāng)局應(yīng)在考慮其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在地、其注冊(cè)地或成立地以及其它相關(guān)因素的基礎(chǔ)上，盡力通過協(xié)商確定該人在適用本安排時(shí)應(yīng)認(rèn)為是哪一方的居民。 如雙方主管當(dāng)局未能就其居民身份達(dá)成一致意見，該人不能享受本安排規(guī)定的任何稅收優(yōu)惠或減免，但雙方主管當(dāng)局就其可享受本安排待遇的程度和方式達(dá)成一致意見的除外。 ”

第三條

  一、取消《安排》第五條第五款和第六款，用下列規(guī)定代替：
  “五、雖有第一款和第二款的規(guī)定，除適用第六款的規(guī)定以外，當(dāng)一人在一方代表企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)時(shí)，經(jīng)常性地訂立合同，或經(jīng)常性地在合同訂立過程中發(fā)揮主要作用（而該企業(yè)不對(duì)相關(guān)按慣例訂立的合同做實(shí)質(zhì)性修改），且相關(guān)合同：                                                          （一）以該企業(yè)的名義訂立; 或
   （二）涉及該企業(yè)擁有或有權(quán)使用的財(cái)産的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓或使用權(quán)授予; 或
   （三）涉及由該企業(yè)提供服務(wù)，
  該人為該企業(yè)進(jìn)行的任何活動(dòng)，應(yīng)認(rèn)為該企業(yè)在該一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)，除非該人所進(jìn)行的活動(dòng)限于第四款所列活動(dòng)，按照該款規(guī)定這些活動(dòng)如果通過固定營業(yè)場(chǎng)所進(jìn)行，不會(huì)導(dǎo)致該固定營業(yè)場(chǎng)所構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。
  六、如果一人作為獨(dú)立代理人在一方進(jìn)行營業(yè)，在該一方代表另一方的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，且代理行為是其常規(guī)經(jīng)營的一部分，則第五款應(yīng)不適用。 然而，如果一人專門或者幾乎專門代表一個(gè)或多個(gè)與其緊密關(guān)聯(lián)的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，則不應(yīng)認(rèn)為該人是這些企業(yè)中任何一個(gè)的本款意義上的獨(dú)立代理人。 ”
  二、在《安排》第五條中增加第八款，規(guī)定如下：
  “八、就本條而言，基于所有相關(guān)事實(shí)和情況，如果某人和某企業(yè)中的一方控制另一方，或者雙方被相同的人或企業(yè)控制，則應(yīng)認(rèn)定該人與該企業(yè)緊密關(guān)聯(lián)。 在任何情況下，如果一方直接或間接擁有另一方超過50%的受益權(quán)益（如是公司的情況下，超過50%的表決權(quán)和公司股份價(jià)值，或者超過50%的公司受益股權(quán)權(quán)益），或者第三方直接或間接擁有該人和該企業(yè)超過50%的受益權(quán)益（如是公司的情況下，超過50%的表決權(quán)和公司股份價(jià)值，或者超過50%的公司受益股權(quán)權(quán)益），則應(yīng)認(rèn)定該人與該企業(yè)緊密關(guān)聯(lián)。 ”

第四條

  取消《安排》第十三條第四款、《安排》議定書第二條和《安排》第二議定書第四條，并用下列規(guī)定代替《安排》第十三條第四款：
  “四、一方居民轉(zhuǎn)讓股份或類似于股份的權(quán)益（如在合伙或信讬中的權(quán)益）取得的收益，如果在轉(zhuǎn)讓行為前三年內(nèi)的任一時(shí)間，這些股份或類似于股份的權(quán)益超過50%的價(jià)值直接或間接來自于第六條所定義的位于另一方的不動(dòng)產(chǎn)，可以在該另一方征稅?！?/font>

第五條

  一、取消《安排》第十四條第一款，用下列規(guī)定代替：
  “一、除適用第十五條、第十七條、第十八條、第十八條（附）、第十九條和第二十條的規(guī)定以外，一方居民因受雇取得的薪金、工資和其它類似報(bào)酬，除在另一方從事受雇的活動(dòng)以外，應(yīng)僅在該一方征稅。 在另一方從事受雇的活動(dòng)取得的報(bào)酬，可以在該另一方征稅。 ”
  二、在《安排》中增加下列規(guī)定：

“第十八條（附）

教師和研究人員

  一、任何受雇于一方的大學(xué)、學(xué)院、學(xué)校或政府認(rèn)可的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)的個(gè)人是、或者在緊接前往另一方之前曾是該一方居民，主要是為了在該另一方的大學(xué)、學(xué)院、學(xué)?；蛘J(rèn)可的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)從事教學(xué)或研究的目的，停留在該另一方，對(duì)其由于從事上述教學(xué)或研究取得的報(bào)酬中由其該一方的雇主支付或代表該雇主支付的部分，該另一方應(yīng)在三年內(nèi)免予征稅， 條件是該報(bào)酬應(yīng)在該一方征稅。
  二、本條第一款規(guī)定的“三年”應(yīng)自該個(gè)人因上述原因第一次到達(dá)該另一方之日，或本議定書第七條第二款所規(guī)定的開始適用之日中較后的一日，開始計(jì)算。
  三、本條第一款的規(guī)定不適用于不是為了公共利益而主要是為某人或某些人的私利從事研究取得的所得。 ”

第六條

  取消《安排》第四議定書第四條，并在《安排》中增加下列規(guī)定：

“第二十四條（附）

享受安排優(yōu)惠的資格判定

  雖有本安排其他條款的規(guī)定，如果在考慮了所有相關(guān)事實(shí)與情況后，可以合理地認(rèn)定任何直接或間接帶來本安排優(yōu)惠的安排或交易的主要目的之一是獲得該優(yōu)惠，則不得就相關(guān)所得給予該優(yōu)惠，除非能夠確認(rèn)在此等情況下給予該優(yōu)惠符合本安排相關(guān)規(guī)定的宗旨和目的。 ”

第七條

  一、本議定書應(yīng)在各自履行必要的批準(zhǔn)程序，互相書面通知后，自最后一方發(fā)出通知之日起生效。
  二、本議定書的規(guī)定應(yīng)適用于：    
   （一）在內(nèi)地，在本議定書生效年度的次年1月1日或以后開始的納稅年度中取得的所得;
   （二）在香港特別行政區(qū)，在本議定書生效年度的次年4月1日或以后開始的課稅年度中取得的所得。

  下列代表，經(jīng)正式授權(quán)，已在本議定書上簽字為證。



  本議定書于2019年7月19日在北京簽訂，一式兩份，每份都用中文寫成。

附件：

內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排

內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第二議定書

內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第三議定書

內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第四議定書

內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第五議定書

關(guān)于《國家稅務(wù)總局關(guān)于〈內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排〉第五議定書生效執(zhí)行的公告》的解讀

    《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五議定書（以下簡(jiǎn)稱“第五議定書”）于2019年7月19日在北京正式簽署。第五議定書對(duì)《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對(duì)所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》及相關(guān)議定書（以下簡(jiǎn)稱《安排》）作出修訂，其主要內(nèi)容如下：

     一、納入BEPS成果

     第五議定書納入了“稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移”（BEPS）行動(dòng)計(jì)劃的部分成果，反映國際稅收規(guī)則的最新變化。

    （一）關(guān)于序言

     第五議定書對(duì)《安排》原序言進(jìn)行修改，修改后的序言說明簽署《安排》的目的是發(fā)展雙方經(jīng)濟(jì)關(guān)系，加強(qiáng)雙方稅收事務(wù)合作，《安排》的作用包括消除雙重征稅和防止通過逃避稅行為造成不征稅或少征稅。

    （二）關(guān)于居民

     第五議定書修改了雙重居民實(shí)體的加比規(guī)則，即對(duì)于除個(gè)人以外同時(shí)為雙方居民的人，應(yīng)僅將其視為一方居民適用《安排》的規(guī)則。

    《安排》原條款規(guī)定，除個(gè)人以外同時(shí)為雙方居民的人，應(yīng)認(rèn)為是其實(shí)際管理機(jī)構(gòu)所在一方的居民。第五議定書將該條款修改為，除個(gè)人以外同時(shí)為雙方居民的人，需由雙方主管當(dāng)局盡力通過相互協(xié)商確定其居民身份；如果雙方主管當(dāng)局未能達(dá)成一致，則該人不得享受《安排》規(guī)定的任何稅收優(yōu)惠或減免，但雙方主管當(dāng)局就其享受《安排》待遇的程度和方式達(dá)成一致意見的情況除外。

    （三）關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)

     第五議定書對(duì)《安排》常設(shè)機(jī)構(gòu)條款作出了以下修訂：一是修改了關(guān)于構(gòu)成代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)的規(guī)定，當(dāng)一人在一方代表企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)時(shí)，經(jīng)常性地訂立合同，或經(jīng)常性地在合同訂立過程中發(fā)揮主要作用（而該企業(yè)不對(duì)相關(guān)按慣例訂立的合同做實(shí)質(zhì)性修改），且相關(guān)合同以該企業(yè)的名義訂立，或涉及該企業(yè)擁有或有權(quán)使用的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓或使用權(quán)授予，或涉及由該企業(yè)提供服務(wù)，該人為該企業(yè)進(jìn)行的任何活動(dòng)，應(yīng)認(rèn)為該企業(yè)在該一方設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。二是修改了獨(dú)立代理人的排除情形，規(guī)定如果一人專門或者幾乎專門代表一個(gè)或多個(gè)與其緊密關(guān)聯(lián)的企業(yè)進(jìn)行活動(dòng)，則不應(yīng)認(rèn)為該人是這些企業(yè)中任何一個(gè)的獨(dú)立代理人。三是規(guī)定了什么情形下應(yīng)認(rèn)定某人與某企業(yè)緊密關(guān)聯(lián)。

    （四）關(guān)于財(cái)產(chǎn)收益

    《安排》原條款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓一個(gè)公司股份取得的收益，在轉(zhuǎn)讓公司股份前三年內(nèi)，該公司財(cái)產(chǎn)至少50%的價(jià)值曾經(jīng)直接或間接由位于一方的不動(dòng)產(chǎn)組成，可以在該一方征稅。第五議定書將該條款修改為：一方居民轉(zhuǎn)讓股份或類似于股份的權(quán)益（如在合伙或信托中的權(quán)益）取得的收益，如果在轉(zhuǎn)讓行為前三年內(nèi)的任一時(shí)間，這些股份或類似于股份的權(quán)益超過50%的價(jià)值直接或間接來自于位于另一方的不動(dòng)產(chǎn)，可以在該另一方征稅。

    （五）關(guān)于享受安排優(yōu)惠的資格判定

     第五議定書刪除第四議定書中關(guān)于股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)、財(cái)產(chǎn)收益的“主要目的測(cè)試”的規(guī)定，在《安排》中增列“享受安排優(yōu)惠的資格判定”條款，即適用于所有安排和交易的“主要目的測(cè)試”，如納稅人相關(guān)安排或交易的主要目的之一是獲得《安排》優(yōu)惠待遇，則不得享受《安排》優(yōu)惠待遇。

     二、納入“教師和研究人員”條款

     為促進(jìn)內(nèi)地和香港教育與科研交流，推動(dòng)粵港澳大灣區(qū)的發(fā)展，第五議定書納入了“教師和研究人員”條款。主要內(nèi)容為：

    （一）任何受雇于一方的大學(xué)、學(xué)院、學(xué)?；蛘J(rèn)可的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)的個(gè)人是、或者在緊接前往另一方之前曾是該一方居民，主要是為了在該另一方的大學(xué)、學(xué)院、學(xué)校或政府認(rèn)可的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)從事教學(xué)或研究的目的，停留在該另一方，對(duì)其由于從事上述教學(xué)或研究取得的報(bào)酬中由其該一方的雇主支付或代表該雇主支付的部分，該另一方應(yīng)在三年內(nèi)免予征稅，條件是該報(bào)酬應(yīng)在該一方征稅。其中，“大學(xué)、學(xué)院、學(xué)校或政府認(rèn)可的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)”為《國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步完善稅收協(xié)定中教師和研究人員條款執(zhí)行有關(guān)規(guī)定的公告》（2016年第91號(hào)）第一條和《國家稅務(wù)總局關(guān)于明確我國對(duì)外簽訂稅收協(xié)定中教師和研究人員條款適用范圍的通知》（國稅函〔1999〕37號(hào)）第二條規(guī)定的范圍。

    （二）本條款中的“三年”，自教師和研究人員因教學(xué)或研究第一次到達(dá)該另一方之日，或本議定書開始適用之日中較后的一日開始計(jì)算。

    （三）本條款中的免稅規(guī)定不適用于不是為了公共利益而主要是為某人或某些人的私利從事研究取得的所得。教師和研究人員雖然在符合條件的教育機(jī)構(gòu)或科研機(jī)構(gòu)從事研究，但如果研究不是為了公共利益，則取得的所得不能享受本條款規(guī)定的免稅待遇。

      內(nèi)地和香港特別行政區(qū)已完成第五議定書生效所必需的各自內(nèi)部法律程序。第五議定書自2019年12月6日起生效，在內(nèi)地，適用于2020年1月1日或以后開始的納稅年度中取得的所得；在香港特別行政區(qū)，適用于2020年4月1日或以后開始的課稅年度中取得的所得。