【案例分析】代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)的認(rèn)定

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來源：國家稅務(wù)總局《海外稅收案例庫》
關(guān)鍵詞：代理型常設(shè)機(jī)構(gòu) 印度 德國
一、案件簡介
A公司是從事飲料灌裝和包裝技術(shù)的一家德國公司，為包括印度在內(nèi)的全球客戶提供灌裝和包裝飲料產(chǎn)品的機(jī)械。A在印度成立子公司B，主要業(yè)務(wù)除采購、銷售關(guān)聯(lián)公司產(chǎn)品、提供項(xiàng)目調(diào)試、售后服務(wù)外，還為A公司尋找潛在客戶，與A公司客戶協(xié)調(diào)產(chǎn)品的交付和付款，并為此獲得傭金。
印度稅務(wù)局在對(duì)B公司審計(jì)過程中發(fā)現(xiàn)，B公司完全依賴A公司擁有的無形資產(chǎn)開展A公司產(chǎn)品的銷售和營銷代理，并與客戶協(xié)調(diào)產(chǎn)品交付和付款，據(jù)此認(rèn)定B公司構(gòu)成A公司在印度的代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)，A公司從B公司活動(dòng)中獲得的收入應(yīng)歸屬于該常設(shè)機(jī)構(gòu)。A公司不同意稅務(wù)局觀點(diǎn)，上訴至印度所得稅上訴法庭（ITAT），最終A公司得到法庭支持。
二、爭議焦點(diǎn)
B公司幫助A公司尋找客戶和協(xié)調(diào)產(chǎn)品的交付和付款這一行為是否使其構(gòu)成A公司在印度的常設(shè)機(jī)構(gòu)，是本案爭議焦點(diǎn)。換句話說，需要判定B公司上述活動(dòng)是介紹交易的勞務(wù)行為還是為A公司擔(dān)任代理的行為。
印度稅務(wù)部門認(rèn)為存在以下主要事實(shí)：①B公司完全依賴A公司擁有的無形資產(chǎn)開展A公司產(chǎn)品的銷售和營銷代理，并與客戶協(xié)調(diào)產(chǎn)品交付和付款；②B公司在經(jīng)濟(jì)上完全依賴A公司；③經(jīng)常性為A公司維護(hù)庫存；④在獲得傭金之外的活動(dòng)中未獲得任何報(bào)酬。根據(jù)上述事實(shí)，印度稅務(wù)部門認(rèn)為B公司構(gòu)成A公司在印度的代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)，A公司從B公司活動(dòng)中獲得的收入應(yīng)歸屬于該常設(shè)機(jī)構(gòu)。
A公司則反駁說：①B公司無權(quán)代表A公司簽訂合同；②B公司從未擔(dān)任A公司的庫存管理員，也未代表A公司保存庫存記錄；③B公司是獨(dú)立的法律和經(jīng)濟(jì)實(shí)體，A公司對(duì)B公司沒有任何財(cái)務(wù)控制權(quán)。
三、最終裁決
印度所得稅上訴法庭（ITAT）裁決，B公司的商業(yè)活動(dòng)并沒有導(dǎo)致其成為A公司的代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)。此外，由于B公司的傭金活動(dòng)由A公司在公平交易的基礎(chǔ)上支付，無需進(jìn)一步歸屬。ITAT的裁決主要基于以下原因：
（一）B公司未經(jīng)常代表A公司獲得和完成訂單
1.B公司僅僅通過會(huì)見A公司在印度的客戶來從事營銷活動(dòng)，并不構(gòu)成經(jīng)常代表A公司獲得和達(dá)成訂單。
2.B公司未代表A公司接受訂單，也未向A公司潛在客戶表示B公司接受訂單。B公司只從事營銷活動(dòng)，合同由印度境外的A公司簽訂。
（二）B公司未維護(hù)A公司庫存
B公司從未擔(dān)任過A公司的庫存管理員，也未代表過A公司保存庫存記錄。
（三）B公司在經(jīng)濟(jì)上并不依賴A公司
根據(jù)B公司的財(cái)務(wù)狀況顯示，該公司有自己的交易庫存，傭金收入約占總收入的11.5%。
（四）最高法院以前的裁決及印德稅收協(xié)定
最高法院以前的裁決以及印度與德國簽署的稅收協(xié)定，獨(dú)立代理人被明確排除在代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)之外。
四、對(duì)“走出去”企業(yè)的啟示
一是注重海外企業(yè)架構(gòu)與稅收功能、風(fēng)險(xiǎn)匹配。在本案中，B公司是否為A公司承擔(dān)額外的功能、風(fēng)險(xiǎn)，是判定B公司是否構(gòu)成PE的重要條件。“走出去”企業(yè)在海外搭建架構(gòu)及明確職能時(shí)，務(wù)必認(rèn)真梳理各公司所承擔(dān)的功能、風(fēng)險(xiǎn)，防止由于承擔(dān)額外職能而被當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門認(rèn)定為母公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)。
二是注重保存母子公司間職能劃分的佐證資料。在本案中，B公司是否有權(quán)代A公司簽署合同、是否為A公司維護(hù)庫存等方面，均需要提供印證資料。在與稅務(wù)部門溝通或法院提供證據(jù)時(shí)，能夠提供日常經(jīng)營活動(dòng)中的實(shí)證資料，對(duì)最終定性會(huì)起到關(guān)鍵性作用。
三是了解投資國家稅收法律救濟(jì)程序。注重了解投資國是否有類似行政復(fù)議制度，法律體系為判例法或是成文法，所在國對(duì)于相關(guān)稅收爭議案件的判例等，汲取經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，做好風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和防范。
國家稅務(wù)總局山西省稅務(wù)局編譯
國家稅務(wù)總局上海市稅務(wù)局審校
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5、《2022年度全球雙支柱動(dòng)態(tài)匯編》；
6、《非居民企業(yè)所得稅政策匯編》；
7、《特別納稅調(diào)整新舊政策匯編》；
8、《中國CRS及情報(bào)交換相關(guān)稅收政策匯編》；
9、《走出去企業(yè)稅收政策法規(guī)匯編》。
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