【特別關(guān)注】歐盟全球最低稅指令還未正式實(shí)施但已引發(fā)兩起訴訟

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來源：InfoCuriaCase-law
編譯：思邁特財(cái)稅國際稅收服務(wù)團(tuán)隊(duì)
概要
歐盟理事會(huì)于2022年12月14日批準(zhǔn)了歐盟最低稅指令，以實(shí)施OECD全球公司稅改革計(jì)劃的支柱二。支柱二建立了一個(gè)補(bǔ)足征稅框架，以確保集團(tuán)年合并收入超過7.5億歐元的MNE在其運(yùn)營(yíng)所在所有轄區(qū)繳納15%的有效稅率。根據(jù)歐盟最低稅指令，歐盟27個(gè)成員國應(yīng)于今年12月31日前將其納入本國法律。截至目前，歐盟27個(gè)成員國中只有愛爾蘭、荷蘭、西班牙、德國、瑞典、捷克、丹麥、斯洛文尼亞、盧森堡、斯洛伐克和芬蘭11個(gè)國家發(fā)布了全球最低稅的咨詢文件或立法草案等，據(jù)我們掌握的資訊，盧森堡是第一個(gè)經(jīng)政府批準(zhǔn)提交給議會(huì)的國家，但最后還需按照通常立法程序由議會(huì)批準(zhǔn)通過；8月16日同一天捷克和德國政府也批準(zhǔn)了全球最低稅立法并提交給議會(huì)，其他8個(gè)國家仍在就其咨詢文件或立法草案進(jìn)行咨詢；剩余的16個(gè)歐盟國家中，愛沙尼亞稱其有權(quán)推遲實(shí)施，因?yàn)樗鼪]有足夠多的公司屬于該指令的適用范圍，而其余的15個(gè)國家預(yù)計(jì)將會(huì)很快發(fā)布咨詢文件或立法草案等，也將在2023年底之前完成國內(nèi)立法并生效實(shí)施。盡管歐盟最低稅指令要到2024財(cái)年才開始正式實(shí)施，但是歐盟最低稅指令的相關(guān)內(nèi)容已經(jīng)引發(fā)了兩起訴訟案。
案件一：Fugro向歐盟普通法院提起訴訟，要求部分廢除歐盟支柱二指令

一、案情概要
2023年3月15日，F(xiàn)ugro向歐盟普通法院提起訴訟，要求部分廢除2022年12月14日通過的《關(guān)于確保歐盟MNE集團(tuán)和大型國內(nèi)集團(tuán)全球最低稅水平的理事會(huì)指令》(EU)2022/2523（T-143/23號(hào)案件）。因?yàn)椋?br /> 1、第17條的適用范圍排除在根據(jù)國家援助規(guī)則授權(quán)的成員國噸位稅制度所涵蓋的海運(yùn)活動(dòng)所得之外，但“國際海運(yùn)所得”和“合格附屬國際海運(yùn)所得”除外；
2、第17條僅適用于“成員實(shí)體證明所有相關(guān)船舶的戰(zhàn)略或商業(yè)管理均在成員實(shí)體所在的轄區(qū)內(nèi)有效進(jìn)行”的情況；
3、指令沒有為依靠國家噸位稅制度進(jìn)行大量投資的納稅人規(guī)定過渡措施；
4、判決歐盟理事會(huì)支付該程序的訴訟費(fèi)用。
二、法律背景
歐盟理事會(huì)2022年12月14日第2022/2523號(hào)指令（歐盟）第17條（國際海運(yùn)所得排除）規(guī)定，確保對(duì)歐盟境內(nèi)的MNE集團(tuán)和大型國內(nèi)集團(tuán)征收全球最低稅水平：
“1.就本條而言，適用以下定義：
(a)國際海運(yùn)所得是指成員實(shí)體從以下活動(dòng)中獲得的凈所得，前提是運(yùn)輸不是通過同一轄區(qū)內(nèi)的內(nèi)河航道進(jìn)行的：
(i)在國際運(yùn)輸中以船舶運(yùn)輸乘客或貨物，無論船舶是擁有、租賃還是其他方式可由成員實(shí)體支配的；
(ii)在集裝箱租用權(quán)協(xié)議下，在國際運(yùn)輸中以船舶運(yùn)輸乘客或貨物；
(iii)出租一艘船，用于在國際運(yùn)輸中運(yùn)輸乘客或貨物，包括設(shè)備，船員和供應(yīng)；
(iv)以光租方式將船舶租賃給另一成員實(shí)體，用于在國際運(yùn)輸中運(yùn)輸乘客或貨物；
(v)參與聯(lián)營(yíng)、合資企業(yè)或國際運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)，以在國際運(yùn)輸中以船舶運(yùn)輸乘客或貨物；以及
(vi)出售用于在國際運(yùn)輸中運(yùn)輸乘客或貨物的船舶，前提是該船舶已被成員實(shí)體持有供使用至少1年；
(b)合格附屬國際海運(yùn)所得是指成員實(shí)體從以下活動(dòng)中獲得的凈所得，這些活動(dòng)主要與在國際運(yùn)輸中以船舶運(yùn)輸乘客或貨物有關(guān)：
(i)以光租方式將船舶租賃給非成員實(shí)體的另一海運(yùn)企業(yè)，且租船期限不超過3年；；
(ii)銷售其他海運(yùn)企業(yè)為國際航段國內(nèi)航段發(fā)出的船票；
(iii)集裝箱的租賃和短期儲(chǔ)存或集裝箱滯后歸還的滯留費(fèi)用；
(iv)由工程師、維修人員、貨物裝卸員、餐飲人員和客戶服務(wù)人員向其他海運(yùn)企業(yè)提供服務(wù)；和
(v)投資所得，其中產(chǎn)生所得的投資是作為在國際運(yùn)輸中經(jīng)營(yíng)船舶業(yè)務(wù)的一個(gè)組成部分。
2.成員實(shí)體的國際海運(yùn)所得和合格附屬國際海運(yùn)所得應(yīng)從其合格所得或虧損的計(jì)算中排除，前提是該成員實(shí)體證明所有有關(guān)船舶的戰(zhàn)略或商業(yè)管理是在該成員實(shí)體所在轄區(qū)內(nèi)有效進(jìn)行的。
3.如果在計(jì)算成員實(shí)體的國際海運(yùn)所得和合格附屬國際海運(yùn)所得時(shí)出現(xiàn)虧損，則該虧損應(yīng)排除在該成員實(shí)體的合格所得或虧損計(jì)算之外。
4.位于一個(gè)轄區(qū)的所有成員實(shí)體的合格附屬國際海運(yùn)所得合計(jì)不得超過這些成員實(shí)體國際海運(yùn)所得的50%。
5.為計(jì)算成員實(shí)體的國際海運(yùn)凈所得和合格附屬國際海運(yùn)凈所得目的，成員實(shí)體發(fā)生的直接歸屬于第1款第（a）段所列國際海運(yùn)活動(dòng)和第1款第（b）段所列合格附屬國際海運(yùn)活動(dòng)的成本，應(yīng)分配給此類活動(dòng)。成員實(shí)體因其國際海運(yùn)活動(dòng)和合格輔助國際海運(yùn)活動(dòng)而間接產(chǎn)生的成本，應(yīng)從該成員實(shí)體的這些活動(dòng)的收入中扣除，以計(jì)算該成員實(shí)體的國際海運(yùn)所得和合格輔助國際海運(yùn)所得，計(jì)算的基礎(chǔ)是其來自這些活動(dòng)的收入占其總收入的比例。
6.在計(jì)算成員實(shí)體的合格所得或虧損，應(yīng)排除根據(jù)第5段歸屬于其國際海運(yùn)所得和合格附屬國際海運(yùn)所得的所有直接和間接成本。
三、法律依據(jù)和主要抗辯
為支持訴訟，上訴人提出了以下5項(xiàng)法律抗辯：
第一項(xiàng)抗辯聲稱指令違反了平等對(duì)待同類企業(yè)的一般原則。
第二項(xiàng)抗辯聲稱指令違反了相稱性的一般原則，因?yàn)槠湫Ч隽藢?shí)現(xiàn)其目的的必要程度。
第三項(xiàng)抗辯聲稱將指令規(guī)則適用于純粹國內(nèi)情況違反了相稱性原則。
第四項(xiàng)抗辯聲稱違反了保護(hù)合法期望和法律確定性的原則。
第五項(xiàng)抗辯聲稱違反了《歐盟運(yùn)作條約》第115和107條。
案件二：Boskalis針對(duì)歐盟支柱二指令提起的訴訟因遲交一天被歐盟普通法院駁回

一、案情概要
2023年3月16日，位于Sliedrecht（荷蘭）的KoninklijkeBoskalisNV公司和位于Antwerp（比利時(shí)）的BoskalisOffshoreTransportServicesNV公司針對(duì)2022年12月14日頒布的《關(guān)于確保歐盟MNE集團(tuán)和大型國內(nèi)集團(tuán)全球最低稅水平的理事會(huì)指令》(EU)2022/2523提起訴訟。上訴人要求法院應(yīng)：
1、部分廢除2022年12月14日《關(guān)于確保歐盟MNE集團(tuán)和大型國內(nèi)集團(tuán)全球最低稅水平的理事會(huì)指令》的第2022/2523號(hào)理事會(huì)指令（OJ2022L328，第1頁）；“有爭(zhēng)議的措施”；
2、判決歐盟理事會(huì)支付訴訟費(fèi)用。
3、普通法院第七庭在其2023年7月14日的判決（ECLI:EU:T:2023:415）中判決駁回該訴訟，因其明顯不可受理。
二、法律依據(jù)及其裁定
1、根據(jù)《普通法院程序規(guī)則》第126條，在訴訟明顯不可受理的情況下，普通法院可決定通過說明理由的判決作出裁定，而無需在訴訟中采取進(jìn)一步措施。
2、在本案中，法院認(rèn)為其從卷宗材料中掌握了足夠的信息，因此決定根據(jù)該條作出判決，而不在訴訟中采取進(jìn)一步措施。
3、根據(jù)《歐盟運(yùn)作條約》第263條第6段，必須在有爭(zhēng)議的措施發(fā)布或通知原告后的2個(gè)月內(nèi)，或在沒有發(fā)布或通知原告的情況下，視情況在原告知曉該措施之日起的2個(gè)月內(nèi)，提起廢除訴訟。根據(jù)《程序規(guī)則》第59條，如果對(duì)某機(jī)構(gòu)采取的措施提起訴訟的時(shí)限從該措施在《歐盟官方公報(bào)》上發(fā)布之時(shí)起算，則該時(shí)限從發(fā)布后第14天起算。根據(jù)《程序規(guī)則》第60條，由于距離原因，該時(shí)限應(yīng)延長(zhǎng)10天。
4、根據(jù)既定判例法，提起訴訟的這一時(shí)限是一個(gè)公共政策問題，規(guī)定這一時(shí)限是為了確保法律立場(chǎng)清晰明確，避免司法中的任何歧視或武斷待遇。因此，法院必須自行確定該時(shí)限是否得到遵守（1997年1月23日的判決，Coen，C-246/95，EU:C:1997:33，第21段；1997年9月18日的判決，互助征管服務(wù)訴委員會(huì)，T-121/96和T-151/96，EU:T:1997:132，第38和39段）。
5、在本案中，從卷宗文件中可以明顯看出，有爭(zhēng)議的措施于2022年12月22日在《歐盟官方公報(bào)》上發(fā)布。因此，根據(jù)《歐盟運(yùn)作條約》第263條，上訴廢除該措施或其某項(xiàng)規(guī)定的期限已于2023年3月15日到期。因此，2023年3月16日提起的訴訟已超過時(shí)限。
6、此外，上訴人沒有提出存在不可預(yù)見的情況或不可抗力，使法院可以根據(jù)《歐盟法院規(guī)約》第45條第2段更改有關(guān)時(shí)限。
7、根據(jù)上述所有考慮，必須以明顯不可受理為由駁回訴訟，并且沒有必要將其送達(dá)被告。
8、由于本判決是在上訴書送達(dá)被告之前通過的，而且被告也不可能承擔(dān)任何費(fèi)用，因此只需根據(jù)《程序規(guī)則》第133條裁定上訴人必須承擔(dān)自己的費(fèi)用即可。
基于這些理由，普通法院（第七分庭）判決駁回上訴。
思邁特提醒
以上兩起案件都是上訴人委托一家名為L(zhǎng)oyens&Loeff律師事務(wù)所的CarolineDoccle代理。目前Fugro對(duì)全球最低稅提出的質(zhì)疑在普通法院網(wǎng)站顯示仍在審理中。
針對(duì)Boskalis一案，上訴于2023年3月16日遞交到普通法院登記處，已經(jīng)遲交一天。從考慮的因素可以看出，計(jì)算必須提起廢除訴訟的最終日期的正確順序如下：
指令的發(fā)布日期+從發(fā)布后第14天起計(jì)算時(shí)限+必須在有爭(zhēng)議的措施發(fā)布后2個(gè)月內(nèi)提起廢除程序+因距離原因，該時(shí)限必須延長(zhǎng)10天。
即指令發(fā)布日+14天+2個(gè)月+10天。
分步驟推理如下：
步驟一：指令發(fā)布日+14天=2022年12月22日+14天=2023年1月5日
步驟二：2023年1月5日+2個(gè)月=2023年3月5日
步驟三：3月5日+10天=2023年3月15日=提起（部分）廢除指令訴訟的最終日期。
因此，需要特別提醒的是，掌握正確的順序非常重要，因?yàn)槿绻恍⌒呐e(cuò)了時(shí)間段，就有可能弄錯(cuò)日期。例如，如果在基本情況下，錯(cuò)誤地首先考慮發(fā)布日期后的2個(gè)月，然后再加上以天為單位的期限，那么在基本情況下，最終提交日期就會(huì)是錯(cuò)誤的：
發(fā)布日期+2個(gè)月+14天+10天得出錯(cuò)誤的截止日期
2022年12月22日+2個(gè)月=2023年2月22日
2023年2月22日+14天=2023年3月8日
2023年3月8日+10天=2023年3月18日（這說明了在計(jì)算最終提交日期時(shí)使用正確的時(shí)間順序的重要性，因?yàn)橐赃@種方式計(jì)算最終日期可能會(huì)讓人誤以為還有3天的時(shí)間來提起（部分）廢除指令的訴訟）
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1、《2022年度國際稅收政策匯編》；
2、《2022年度國際稅收案例匯編》；
3、《2022年度全球轉(zhuǎn)讓定價(jià)動(dòng)態(tài)匯編》；
4、《2022年度全球稅收協(xié)定動(dòng)態(tài)匯編》；
5、《2022年度全球雙支柱動(dòng)態(tài)匯編》；
6、《非居民企業(yè)所得稅政策匯編》；
7、《特別納稅調(diào)整新舊政策匯編》；
8、《中國CRS及情報(bào)交換相關(guān)稅收政策匯編》；
9、《走出去企業(yè)稅收政策法規(guī)匯編》。
END