蔡昌 張賽 王思月 中聯(lián)重科組織架構(gòu)的涉稅分析與籌劃 . 新理財，2018（4）

中聯(lián)重科組織架構(gòu)的渉稅分析與籌劃

文/蔡昌 張賽 王思月

        中聯(lián)重科設(shè)立的組織架構(gòu)常被 稱為“香港——盧森堡”結(jié)構(gòu)，這一 結(jié)構(gòu)最大的好處就是可以利用避稅地 和稅收協(xié)定這兩種避稅方式進(jìn)行稅收 籌劃。

相關(guān)費(fèi)用的稅前扣除

        目前我國企業(yè)跨境并購可采取的 融資方式有內(nèi)部資金、債務(wù)融資、權(quán) 益融資等，使用內(nèi)部資金融資不涉及 稅收相關(guān)問題。《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，非金融 企業(yè)向金融企業(yè)借款的利息支出可據(jù) 實(shí)扣除，使用債務(wù)融資的方式可獲得 利息抵稅的稅收利益。在本次交易中，香港特殊目的 公司A向星展銀行、渣打銀行、德 國中央銀行借款2億美元，中聯(lián)重 科承擔(dān)還款責(zé)任，利率為12個月的 Libor+1%,還款期限為3年，每年 可依照利率扣除相應(yīng)利息。

       《企業(yè)所得稅法》第8條規(guī)定， 企業(yè)實(shí)際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、 合理的支出，包括成本、費(fèi)用、稅 金、損失和其他支出，準(zhǔn)予在計算應(yīng)納稅所得額時扣除。《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》指出，成本、費(fèi)用、損失 和其他支出都是與生產(chǎn)經(jīng)營活動有關(guān) 的。中聯(lián)重科此次股權(quán)收購是企業(yè)生 產(chǎn)經(jīng)營活動還是企業(yè)資本經(jīng)營活動，

收購股權(quán)支付的對價能否稅前扣除 還有待商榷。但可以明確的是，《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》規(guī)定，通過現(xiàn) 金支付方式取得的投資資產(chǎn)，以購買 價款為成本。中聯(lián)重科支付現(xiàn)金對價 1.626億歐元（其中1.509億歐元為 股權(quán)款，其余0.117億歐元為交易費(fèi) 用），取得意大利CIFA公司的權(quán)益 性投資資產(chǎn)，只能在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者處 置時扣除，在對外投資期間計算應(yīng)納 稅所得額時不得扣除。

        中聯(lián)重科在此次交易中沒有發(fā)生 所得，成本也不得扣除，不必就該筆 交易繳納企業(yè)所得稅，但這筆現(xiàn)金作 為投資資產(chǎn)的成本的的確確流出了企 業(yè)，使資金鏈面臨較大的風(fēng)險，又無 法在當(dāng)期應(yīng)納稅所得額中扣除，對其來說是一個沉重的負(fù)擔(dān)。

印花稅涉稅處理

        我國印花稅的征稅范圍包括借 款合同、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)等共13個稅 目。《中華人民共和國印花稅暫行條例》規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)書 立、領(lǐng)受條例所列舉憑證的單位和個 人，都是印花稅的納稅義務(wù)人。《印花稅暫行條例施行細(xì)則》規(guī)定，應(yīng)納 稅憑證應(yīng)當(dāng)于書立或者領(lǐng)受時貼花; 如果合同在國外簽訂的，應(yīng)在國內(nèi)使 用時貼花。應(yīng)納稅憑證所載金額為外國貨幣的，納稅人應(yīng)按照憑證書立當(dāng)日的中華人民共和國國家外匯管理局 公布的外匯牌價折合人民幣，計算應(yīng)納稅額。中聯(lián)重科與共同投資方簽署的 《共同投資協(xié)議》不涉及印花稅問 題。中聯(lián)重科及共同投資方與意大 利intesa銀行簽訂的融資借款協(xié)議金 額為2.4億歐元，按照2008年6月20 日外匯牌價100歐元=1066.6元人民 幣，2.4億歐元=25.584億元人民幣，印花稅為127920元人民幣。如 果在中國境內(nèi)書立、領(lǐng)受，則協(xié)議雙 方要在中國境內(nèi)繳納這筆稅款；如果在中國境外簽訂合同，那么合同在境內(nèi)使用時，雙方還需繳稅。

表1我國印花稅部分稅目稅率

        香港特殊目的公司A與星展銀 行、渣打銀行、德國中央銀行簽訂的 貸款協(xié)議適用于香港法律，香港稅制 中的印花稅僅對房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、租約和 證券轉(zhuǎn)讓3項(xiàng)交易的有關(guān)文書進(jìn)行征 稅，貸款協(xié)議不涉及這3項(xiàng)，所以香 港不會對此協(xié)議進(jìn)行征稅。

如果中聯(lián)重科直接與意大利CIFA 簽訂股權(quán)收購合同，那么這項(xiàng)合同 需視作產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)向中國繳納印 花稅，1.616億歐元=17.34億元人 民幣，繳納印花稅867145.8元人民 幣?，F(xiàn)在由意大利特殊目的公司負(fù)責(zé) 收購CIFA,就可以規(guī)避掉向中國稅 務(wù)部門繳納的這筆巨額印花稅。

股息匯回中國的稅務(wù)處理

        中聯(lián)重科成為意大利CIFA公司 的第一大股東后自然享受其分配的股息，在股息從境外向境內(nèi)匯回的各個步驟上，充分體現(xiàn)了 “香港——盧森 堡”這一結(jié)構(gòu)在避稅方面的優(yōu)勢。 CIFA被收購后，其意大利居民公司 的身份仍然沒有改變，繼續(xù)享受國民待遇，將股息分配到中聯(lián)重科時，中聯(lián)重科享受的稅收優(yōu)惠主要體現(xiàn)在4 個層次上。

第一層：根據(jù)歐盟《關(guān)于不同成員國間母子公司稅收指令》，意大利不得對股息征收預(yù)提稅。

       為避免對股息進(jìn)行雙重征稅， 扭曲市場主體的經(jīng)營決策行為，阻礙 歐洲市場統(tǒng)一的趨勢，歐盟各成員國一直有意地在雙邊稅收協(xié)定中解決這個問題。1990年，歐盟理事會通過 了《關(guān)于不同成員國間母子公司稅收指令》（下稱《指令》）,《指令》 規(guī)定了適格客體、適格主體來規(guī)范豁免的條件。適格客體明確規(guī)定為“分配利潤”，按字面意思來講，僅包括 子公司分配給母公司的股息；適格主體分為公司和常設(shè)機(jī)構(gòu)（2003年新增），并對母子公司規(guī)定了持股比例 和持股時間的條件。

        《指令》要求可以享受優(yōu)惠的公司必須同時滿足3個條件：①必須是《指令》附件中列出的公司，包括股份有限公司和有限責(zé)任公司；②必須是成員國國內(nèi)稅法意義上的居民，同時也不能被非成員國視為稅收居民； ③必須在成員國負(fù)有不可選擇且未被豁免的公司稅義務(wù)。

        CIFA的企業(yè)性質(zhì)為意大利股份公司，盧森堡公司B的企業(yè)性質(zhì)為 CIFA（盧森堡）控股有限公司，滿足條件①；意大利律師事務(wù)所Caffi Maroncelli e Associati出具的法律意見表明，CIFA為依意大利法律正式組建、有效存續(xù)且資格完備，仍為意大利稅收居民，而根據(jù)盧森堡稅法， 注冊地或主要管理地在盧森堡的公司為居民公司，所以盧森堡公司B為其居民企業(yè)，滿足條件②；CIFA公司要向意大利繳納公司稅、盧森堡公司作為居民公司也有納稅義務(wù)，滿足條 件③。

        除此之外，母公司對子公司的 持股比例在當(dāng)時還必須滿足25% 以上，持股時間滿兩年為上限，成員國可以自行規(guī)定甚至不作要求。 盧森堡公司B持有CIFA100%的股份，只需讓持股時間滿足意大利本國規(guī)定即可。

第二層：盧森堡不對該筆股息 征稅。

        盧森堡稅法規(guī)定，居民公司是指注冊地或主要管理地在盧森堡的公 司，居民公司應(yīng)就來源于境內(nèi)外的所 得繳納公司所得稅，盧森堡公司的應(yīng)稅所得額涉及盧森堡稅法中規(guī)定的公司間股息和外國所得。但盧森堡稅法對公司間股息設(shè)立了條件，達(dá)到條件可以免稅。

        首先，分配公司可以是盧森堡居民公司、歐盟居民公司，也可以是非居民有限責(zé)任公司；

        其次，受益公司可以是盧森堡居民公司，也可以是歐盟國家或者與盧森堡簽訂稅收協(xié)定國家的稅收居民公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)；

        再次，受益公司必須持有分配公 司10%以上的股份，或者在會計結(jié) 算最后期限之前的12個月以上參股額不低于120萬歐元（現(xiàn)已改為600 萬歐元）。

        分配股息的公司是意大利CIFA 公司，屬于歐盟居民公司，受益公司為盧森堡公司，且持有CIFA公司 100%的股權(quán)，因此公司間的股息免 征公司所得稅。同時，稅法規(guī)定， 從外國子公司獲得的股息應(yīng)當(dāng)納 稅，除非滿足上述免稅規(guī)定。這樣， 無論這筆股息被認(rèn)為是公司間股息 還是外國子公司所得，都免于繳納公司所得稅。

        一般來說，對股息征收預(yù)提稅的 都是子公司居民國，但有時母公司居民國也會征收，如比利時曾對銀行子公司支付給母公司的股息征收過預(yù)提 稅。為此，《指令》第六條規(guī)定，母 公司所在國不得對母公司源于子公司的利潤征收預(yù)提稅，也使得盧森堡無法對意大利公司匯回的股息征收預(yù)提 稅。由此可知，在盧森堡境內(nèi)，這筆股息可以獲得“三重保險” 。

第三層：盧森堡與香港之間簽訂 有《香港一盧森堡雙邊稅務(wù)協(xié)議》。

        根據(jù)該協(xié)定，如果香港受益 所有人是直接持有盧森堡公司至少 10%資本的公司，則無須向盧森堡 繳納股息預(yù)提稅。又由于香港實(shí)行單 一的收入來源地管轄權(quán)，即各個稅種 的征收權(quán)限僅限于來自香港本土的財 產(chǎn)和收入，來源于本土之外的財產(chǎn)和 收入-律不征收。那么，這筆股息在 由盧森堡公司匯到香港的時候，由于不是在香港本土取得，香港也不對該 筆股息征稅。

第四層：中國內(nèi)地與香港簽訂有 《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得 避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（下稱《安排〉〉）

        《安排》中規(guī)定，“一方居民公司支付給另一方居民的股息，可以 在該另•方征稅。然而，這些股息也可以在支付股息的公司是其居民的一 方，按照該一方法律征稅。但是，如 果股息受益所有人是另一方的居民， 則所征稅款受限：如果受益所有人是 直接擁有支付股息公司至少25%資 本的公司，稅款額度為股息總額的 5%;在其他情況下，稅款額度為股 息總額的10%。"中聯(lián)重科為內(nèi)地居 民公司，也為股息的受益所有人，持 有Zoomlion H.K. Holding Co. Ltd 100%的股份。當(dāng)CIFA匯回的股息 抵達(dá)“港陸之界”時，這筆股息僅按 照5%的稅率向香港政府繳納預(yù)提所 得稅。如果直接從內(nèi)地投資CIFA公 司，則股息匯回時需要適用中意之間 簽訂的《中華人民共和國政府和意大 利共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征 稅和防止偷漏稅的協(xié)定》，按照不超過10%的稅率征收預(yù)提稅。

湖南希法的稅負(fù)分析與籌劃思路

        湖南希法公司匯回中聯(lián)重科的股 息很有可能無法獲得抵免，可以從兩 個角度思考。

        首先，經(jīng)過設(shè)立湖南希法公司， 中聯(lián)重科形成了內(nèi)地——香港——盧 森堡——意大利一一內(nèi)地的多重母子 公司關(guān)系模式，每一層子公司匯給母 公司的股息所得相應(yīng)承擔(dān)的子公司的 所得稅，都可以通過間接抵免的方式 在母公司所在國獲得抵免，但我國適 用間接抵免法的層級最多為3層。湖 南希法處于間接抵免的第四層，其在 中國境內(nèi)繳納的企業(yè)所得稅不能在計 算中聯(lián)重科的所得稅時間接扣除，造 成了重復(fù)征稅。

        其次，湖南希法公司地處內(nèi)地， 向中聯(lián)重科匯回的股息收入不能作為 “企業(yè)來源于中國境外的所得”，其 繳納的企業(yè)所得稅不能作為“可抵免 的境外所得稅稅額“進(jìn)行抵免。

        雖然中聯(lián)重科和湖南希法都是 中國的居民企業(yè)，但是湖南希法向 中聯(lián)重科分配的股息并不符合免稅 優(yōu)惠。《企業(yè)所得稅法》第26條規(guī) 定，對于符合條件的居民企業(yè)之間 的股息、紅利等權(quán)益性投資收益以 及符合條件的非營利組織的收入免 征企業(yè)所得稅。《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第83條對“符合條件”的因 素做了進(jìn)一步的解釋，即居民企業(yè)直 接投資于其他居民企業(yè)取得的投資 收益。

        中聯(lián)重科只是通過多層子公司間 接持有湖南希法的股份，并不符合直 接投資的條件，所以中聯(lián)重科收到的 股息所得也不可免稅。此外，湖南希 法將利潤匯到境外的CIFA公司時還 要代扣代繳不超過10%的預(yù)提所得 稅，湖南希法在中聯(lián)重科的整個稅收 體系中十分尷尬。

        值得欣慰的是，《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于高新技術(shù)企業(yè)境外所得 適用稅率及稅收抵免問題的通知》 （財稅[2011] 47號文）規(guī)定，高 新技術(shù)企業(yè)來源于境外的所得可以按 照15%的優(yōu)惠稅率繳納企業(yè)所得稅， 在計算境外抵免限額時可按照15%的 優(yōu)惠稅率計算境內(nèi)外應(yīng)納稅總額。中 聯(lián)重科已經(jīng)通過國家髙新技術(shù)企業(yè)認(rèn) 證，享受15%的優(yōu)惠稅率，也許在抵 免來自意大利CIFA公司的股息所得 稅時可以享受到稅收優(yōu)惠。

        如果由中聯(lián)重科從意大利CIFA 公司手中購買湖南希法的股份，則中 聯(lián)重科直接持有湖南希法的股份，符 合《企業(yè)所得稅法》第26條的免稅 規(guī)定，且隨著購買股份的增多獲得的 免稅優(yōu)惠也越多。相應(yīng)地，向意大 利CIFA公司匯出的股息在繳納預(yù)提 稅時稅款會減少，從境外將股息匯 回中聯(lián)重科時由于稅款不可抵免造成的重復(fù)征稅狀況也能得到一定的 緩解。