【合伙風(fēng)險(xiǎn)】合伙創(chuàng)業(yè)7種組織形式的法律工商稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

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合伙創(chuàng)業(yè)7種組織形式的法律工商稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
齊精智律師
2021年世界范圍內(nèi)的新冠疫情持續(xù)惡化，世界各國為了刺激經(jīng)濟(jì)各家央行開始洪水滔天，美國向市場“放水”的美金就以萬億為單位，全球范圍貧富差距進(jìn)一步惡化，富人得益于資產(chǎn)泡沫財(cái)富繼續(xù)爆增，而窮人貧窮的更加穩(wěn)定，中國各階層開始固化。齊精智律師提示世界經(jīng)濟(jì)持續(xù)動蕩，反而是創(chuàng)業(yè)的好時(shí)機(jī)，只有創(chuàng)業(yè)才能實(shí)現(xiàn)階層向上跨越。
目錄
1、 個(gè)人合伙
2、 個(gè)體工商戶
3、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
4、 普通合伙企業(yè)
5、 有限合伙企業(yè)
6、 有限責(zé)任公司
7、 股份有限公司
本文不惴淺陋，分析如下：
一、 個(gè)人合伙
個(gè)人合伙大多是在親戚、朋友之間形成，基于人情關(guān)系的合伙本身具有高度的人合性、資合性，往往沒有詳細(xì)的合伙協(xié)議，沒有規(guī)范的管理和財(cái)務(wù)制度，甚至沒有任何合伙賬目，只是基于相互“信任”的口頭合伙極易產(chǎn)生糾紛和矛盾。
1、個(gè)人合伙的法律風(fēng)險(xiǎn)---個(gè)人合伙未經(jīng)清算，合伙人不得要求分割合伙財(cái)產(chǎn)。
裁判要旨：周立新與郭久村簽訂《合作協(xié)議書》，依法形成合伙關(guān)系。周立新作為合伙人，起訴請求解除與郭久村的合伙關(guān)系并分配合伙利潤，但雙方之前并未對合伙財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，且因其未實(shí)際參與管理合伙事務(wù)，無法提供合伙期間的相關(guān)資料，導(dǎo)致鑒定機(jī)構(gòu)對本案合伙財(cái)產(chǎn)的盈虧無法鑒定，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，應(yīng)由周立新承擔(dān)不利后果。即便周立新確實(shí)與郭久村就一方單獨(dú)經(jīng)營管理合伙事務(wù)有約定，周立新也未提交證據(jù)證明其起訴時(shí)雙方合伙經(jīng)營項(xiàng)目資產(chǎn)的具體狀況。
案件來源：最高人民法院，周立新、郭久村合伙協(xié)議糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書 [（2017）最高法民申2112號]
2、個(gè)人合伙的工商風(fēng)險(xiǎn)---不存在法定代表人
《民法典》第九百七十條：合伙人就合伙事務(wù)作出決定的，除合伙合同另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。
合伙事務(wù)由全體合伙人共同執(zhí)行。按照合伙合同的約定或者全體合伙人的決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)；其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)，但是有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行情況。
3、個(gè)人合伙的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)---分別計(jì)算、不參加個(gè)稅匯繳清算。
《個(gè)人所得稅法》第二條：（五）經(jīng)營所得；（六）利息、股息、紅利所得；（七）財(cái)產(chǎn)租賃所得；（八）財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得；
第三條：個(gè)人所得稅的稅率：（二）經(jīng)營所得，適用百分之五至百分之三十五的超額累進(jìn)稅率（稅率表附后）；
（三）利息、股息、紅利所得，財(cái)產(chǎn)租賃所得，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和偶然所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十。
二、 個(gè)體工商戶
個(gè)體工商戶是指自然人從事工商業(yè)經(jīng)營，經(jīng)依法登記，其法律依據(jù)為《民法典》第五十四條“自然人從事工商業(yè)經(jīng)營，經(jīng)依法登記，為個(gè)體工商戶。個(gè)體工商戶可以起字號。”第五十六條“個(gè)體工商戶的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；無法區(qū)分的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。”
1、 個(gè)體工商戶的法律風(fēng)險(xiǎn)---全體合伙人承擔(dān)責(zé)任
《最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法的司法解釋》規(guī)定，在訴訟中個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但同時(shí)注明該字號經(jīng)營者的基本信息。
營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以登記的經(jīng)營者和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人，承擔(dān)連帶責(zé)任。
2、 個(gè)體工商戶的工商風(fēng)險(xiǎn)---不能變更經(jīng)營者
《個(gè)體工商戶條例》第十條第二款規(guī)定，個(gè)體工商戶變更經(jīng)營者的，應(yīng)當(dāng)在辦理注銷登記后，由新的經(jīng)營者重新申請辦理注冊登記。其目的就是為了通過加大登記者的責(zé)任，避免其隨意將字號借給他人使用，增加市場交易風(fēng)險(xiǎn)，個(gè)人合伙在性質(zhì)上仍然屬于自然人范疇，且合伙人對于合伙債務(wù)要負(fù)無限和連帶責(zé)任，即不以出資為限。
3、 個(gè)體工商戶的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
個(gè)體工商戶不需要交納企業(yè)所得稅，只需要繳納個(gè)人所得稅。個(gè)體工商戶從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動取得的所得屬于經(jīng)營所得。經(jīng)營所得的征收方法有兩種，一種是查賬征收，適用5%-35%的超額累進(jìn)稅率；另一種是核定征收，包括定期定額和定率征收兩種。而在實(shí)務(wù)工作中，個(gè)體工商戶核定征收個(gè)人所得稅的情形較為常見。
三、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。
1、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)
2011年《最高人民法院公報(bào)》第7期，發(fā)布的“南通雙盈貿(mào)易有限公司訴鎮(zhèn)江市丹徒區(qū)聯(lián)達(dá)機(jī)械廠、魏恒聶等六人買賣合同糾紛案”裁判觀點(diǎn)認(rèn)為，在當(dāng)事人約定合伙經(jīng)營企業(yè)仍使用合資前個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，且實(shí)際以合伙方式經(jīng)營企業(yè)的情況下，應(yīng)據(jù)實(shí)認(rèn)定企業(yè)的性質(zhì)。各合伙人共同決定企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動，也應(yīng)共同對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中對外所負(fù)的債務(wù)負(fù)責(zé)。合伙人故意不將企業(yè)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)性質(zhì)據(jù)實(shí)變更為合伙企業(yè)的行為，不應(yīng)成為各合伙人不承擔(dān)法律責(zé)任的理由。
2、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的工商風(fēng)險(xiǎn)
法律明確規(guī)定個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于投資人所有，其他合伙人即使和登記投資人簽訂合伙協(xié)議也不能對抗善意第三人。
3、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅，要繳納個(gè)人所得稅。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的個(gè)稅征收分為：查賬征收和核定征收。查賬征收基本原理是：根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的收入減成本減費(fèi)用得出利潤，乘以對應(yīng)的個(gè)人所得稅稅率計(jì)算應(yīng)納稅額。適用的個(gè)人所得稅稅率表為：5%-35%的超額累進(jìn)稅率表。
四、 普通合伙企業(yè)
普通合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織普通合伙人組成依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
1、 普通合伙企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)
合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
2、 普通合伙企業(yè)的工商風(fēng)險(xiǎn)
合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。
3、 普通合伙企業(yè)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
（1）合伙企業(yè)個(gè)人合伙人應(yīng)該按照國稅函[2001]84號第二條規(guī)定計(jì)算繳納個(gè)人所得稅：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨(dú)作為投資者個(gè)人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。合伙企業(yè)對外投資取得分紅，自然人合伙人應(yīng)依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目按20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。
（2）合伙企業(yè)的全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和合伙協(xié)議約定的分配比例確定合伙企業(yè)各合伙人的應(yīng)納稅所得額，其自然人合伙人的分配所得，應(yīng)按照“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得”項(xiàng)目繳納個(gè)人所得稅，適用稅率5%-35%。
五、 有限合伙企業(yè)
有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
1、 有限合伙企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)
有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。
2、有限合伙企業(yè)的工商風(fēng)險(xiǎn)有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。
3、有限合伙企業(yè)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
（1）合伙企業(yè)個(gè)人合伙人應(yīng)該按照國稅函[2001]84號第二條規(guī)定計(jì)算繳納個(gè)人所得稅：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨(dú)作為投資者個(gè)人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。合伙企業(yè)對外投資取得分紅，自然人合伙人應(yīng)依照“利息、股息、紅利所得”項(xiàng)目按20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。
（2）合伙企業(yè)的全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和合伙協(xié)議約定的分配比例確定合伙企業(yè)各合伙人的應(yīng)納稅所得額，其自然人合伙人的分配所得，應(yīng)按照“個(gè)體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得”項(xiàng)目繳納個(gè)人所得稅，適用稅率5%-35%。
六、 有限責(zé)任公司
有限公司是指由2個(gè)以上50個(gè)以下的股東成立的股東以出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任的獨(dú)立法人。
1、 有限責(zé)任公司的法律責(zé)任
《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》【法〔2019〕254號】第6條規(guī)定：“在注冊資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：
(1) 公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的；
(2) 在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東(大)會決議或以其他方式延長股東出資期限的?！?br /> 2、 有限責(zé)任公司的工商風(fēng)險(xiǎn)
《公司法》規(guī)定減資必須通知已知的債權(quán)人，而《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》沒有規(guī)定減資要通知已知債權(quán)人，所以公司減資時(shí)不用通知已知債權(quán)人就能在工商局完成減資登記程序，但卻不符合《公司法》的規(guī)定。所以，齊精智律師提示99%的公司減資不通知已知債權(quán)人符合《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》，但卻是違反《公司法》的，公司未通知債權(quán)人徑行減資，債權(quán)人可要求股東在各自收回出資范圍對減資前的公司債務(wù)連帶承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
3、 有限公司的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
個(gè)人從有限公司分紅適用比例稅率20%，不并入綜合所得，不用匯算清繳。
《個(gè)人所得稅法》第三條：個(gè)人所得稅的稅率：（三）利息、股息、紅利所得，財(cái)產(chǎn)租賃所得，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和偶然所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十。
第六條：應(yīng)納稅所得額的計(jì)算：（六）利息、股息、紅利所得和偶然所得，以每次收入額為應(yīng)納稅所得額。
第十二條：納稅人取得利息、股息、紅利所得，財(cái)產(chǎn)租賃所得，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和偶然所得，按月或者按次計(jì)算個(gè)人所得稅，有扣繳義務(wù)人的，由扣繳義務(wù)人按月或者按次代扣代繳稅款。
自然人從有限公司分紅的綜合稅率為40%。
七、 股份有限公司
《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200以下為發(fā)起人。由于所有股份公司均須是負(fù)擔(dān)有限責(zé)任的有限公司（但并非所有有限公司都是股份公司），所以一般合稱“股份有限公司”。
1、 股份有限公司的法律風(fēng)險(xiǎn)
股份有限公司增資擴(kuò)股不能將新股東變更為工商登記的股東。
2、 股份有限公司的工商風(fēng)險(xiǎn)
非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓無法辦理工商變更登記。
根據(jù)2014年新修訂的《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》，公司的登記事項(xiàng)包括：名稱；住所；法定代表人姓名；注冊資本；公司類型；經(jīng)營范圍；營業(yè)期限；有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱?！鞍l(fā)起人”是一個(gè)特定稱謂，并非指“全體股東”，而是指股份有限公司的創(chuàng)立人、設(shè)立人，后續(xù)加入股東不算公司的發(fā)起人。
股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不涉及“發(fā)起人”的姓名或者名稱改變，非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓不在《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定的公司的登記事項(xiàng)中，所以不屬于變更范圍。
3、 股份有限公司的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
個(gè)人從股份有限公司分紅適用比例稅率20%，不并入綜合所得，不用匯算清繳。《個(gè)人所得稅法》第三條：個(gè)人所得稅的稅率：（三）利息、股息、紅利所得，財(cái)產(chǎn)租賃所得，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和偶然所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十。
第六條：應(yīng)納稅所得額的計(jì)算：（六）利息、股息、紅利所得和偶然所得，以每次收入額為應(yīng)納稅所得額。
第十二條：納稅人取得利息、股息、紅利所得，財(cái)產(chǎn)租賃所得，財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得和偶然所得，按月或者按次計(jì)算個(gè)人所得稅，有扣繳義務(wù)人的，由扣繳義務(wù)人按月或者按次代扣代繳稅款。
自然人從股份有限公司分紅的綜合稅率為40%。
綜上，一般普通人只有創(chuàng)業(yè)才能實(shí)現(xiàn)階層向上跨越。
齊精智律師，陜西明樂事務(wù)所高級合伙人，北大法學(xué)院北大法寶學(xué)堂特約講師，公司股權(quán)、借貸擔(dān)保、房產(chǎn)土地、合同糾紛專業(yè)律師，微信號qijingzhi009。轉(zhuǎn)自：資本錄

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