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標題: 【2020年08月13日】難啃的蘋果（四）-- 別想秋后算賬，頂多亡羊補牢 [打印本頁]

作者: 稅智觀察 時間: 2020-8-14 03:30
標題: 【2020年08月13日】難啃的蘋果（四）-- 別想秋后算賬，頂多亡羊補牢
本系列文章前篇請見：
難啃的蘋果（一）-- 美國稅制碎了一地
難啃的蘋果（二）-- 庫克避稅有理
難啃的蘋果（三）-- 列文孤掌難鳴
難啃的蘋果（五）-- 歐盟挑起六方大戰(zhàn)
難啃的蘋果（六）- 獨立交易原則的勝利

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第三環(huán)節(jié)由美國財政部稅政司副司長馬克·馬祖爾和國稅局轉(zhuǎn)讓定價和大企業(yè)局局長薩繆爾·馬魯卡作證。這兩個名字實在不好記，那就分別簡稱“財馬”和“稅馬”。“財馬”代表財政部，負責解釋稅法。“稅馬”代表國稅局，負責執(zhí)行稅法，實施征收管理。蘋果避稅這么多，財政部和國稅局也得有個說法吧？國稅局常駐蘋果公司常年實施稽查,一直就沒有發(fā)現(xiàn)問題？

一、不是我不明白，這世界變化快
財馬宣誓后，開篇陳詞。

隨著經(jīng)濟全球化，跨國公司利潤在全球各地產(chǎn)生。把跨國集團公司的利潤分配到全球各地征稅不是件很容易的事。雖然理論上應當按照獨立交易原則來進行，但是實際操作中很難把握，因此跨國公司在目前的法律下能夠通過多種架構和交易，把利潤轉(zhuǎn)移到境外，并且在境外子公司之間相互轉(zhuǎn)移?？鐕窘?jīng)常會用到成本分攤協(xié)議。理論上來講，美國公司利用成本分攤協(xié)議轉(zhuǎn)出無形資產(chǎn)時候，可以一次性地拿到相應的報酬，這不過是把未來的無形資產(chǎn)應得的收益提前實現(xiàn)了，不會造成避稅，但實際操作中無法做到這一點。由于存在風險因素，事情就變得復雜了。很多美國公司通過各種方法把無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到境外，但是轉(zhuǎn)出時沒有拿到相應的對價，他們宣稱這種無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移不適用獨立交易原則。

我覺得產(chǎn)生這個問題的根本原因在于我們的稅率太高。我們現(xiàn)行的稅率是1986年確定的，當時世界各國的稅率差不多都是這個水平。但是從那往后他們都降了稅率，我們沒降，結(jié)果跨國公司就有動力把利潤轉(zhuǎn)移到境外低稅率國家。因此我覺得利潤轉(zhuǎn)移的核心問題是稅率。

另外會計處理方法也有影響。境外子公司的利潤如果永久性地投資在境外，那么他就不需要計提所得稅準備，否則還要計提所得稅準備。如果計提所得稅準備，會計報表上的凈利潤就會下降，影響股價，因此很多公司就把利潤實際投資在境外，或者宣布要投資在境外不匯回來。這是原因之二。幾種原因綜合下來，每年轉(zhuǎn)移到境外的利潤，大概有100億到800億美元之間。

還有F分部法規(guī)也不得不提。這個法規(guī)的主要目的是防范把被動所得轉(zhuǎn)移到境外，但是這個規(guī)則又被規(guī)避了。一些跨國公司利用混合的實體或者混合的工具就能規(guī)避這個規(guī)則?；旌蠈嶓w就是說一個實體在一國稅法下是公司，但在另一國稅法下是分支機構?；旌瞎ぞ呔褪钦f在一個國家當成利息對待，在另一個國家當成股息對待。本屆政府曾經(jīng)多次提議采取措施防止這種情況發(fā)生，每年年度預算案中都提，這次總統(tǒng)的稅改框架建議中也提到了。

這次總統(tǒng)的稅改框架是一個多方位的改革方案，該方案采取多種措施來降低對跨國公司向低稅國家轉(zhuǎn)移利潤以及轉(zhuǎn)移投資的動力。這個框架最底層的原則就是增加美國稅收的競爭性，讓美國更有吸引力，創(chuàng)造更多就業(yè)機會。同時我們財政部正在和經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（“OECD”）進行合作。我們深知通過多邊行動來防范避稅是非常必要的。

二、不是我們無能，是敵人太狡猾了

稅馬的開場陳詞更具體。

國稅局以及一直致力于保證美國的跨國公司遵紀守法，防范轉(zhuǎn)移利潤，對于跨國公司的稅收籌劃，一直都保持高度的關注。盡管我們的人力有限，對于境外避稅這種重點領域我們一直都集中投入力量。我們關注的領域包括利潤轉(zhuǎn)移、納稅遞延籌劃、外國稅收抵免以及境外積累的利潤，并且我們還成立了18個國際行動網(wǎng)絡來協(xié)調(diào)行動。

轉(zhuǎn)讓定價方面我們一直嚴密關注，以保證獨立交易原則得以實施。但是老革命遇到新問題，美國公司利用無形資產(chǎn)向境外轉(zhuǎn)移利潤，這種情況獨立交易原則用起來很吃力，這是目前我們執(zhí)法過程中面臨的最大挑戰(zhàn)。這種無形資產(chǎn)交易在第三方之間很少見，因此關聯(lián)企業(yè)之間定價時很難找到合適的可比交易來參考。另外，這些擁有無形資產(chǎn)的高科技公司都是高風險高回報的公司，各實體分別承擔什么風險一般很難定量，因此轉(zhuǎn)讓定價就很難說得清楚。最后，成本分攤協(xié)議只是轉(zhuǎn)移無形資產(chǎn)的方式之一。很多公司還可以通過公司重組來轉(zhuǎn)移無形資產(chǎn)。重組中技術性無形資產(chǎn)和商譽以及持續(xù)經(jīng)營等等因素混在一起，很難分辨出各自的價值。

截止2013年的5月9日，國稅局已經(jīng)發(fā)現(xiàn)250個公司涉嫌利潤轉(zhuǎn)移，涉及利潤大約180億美元。雖然國際稅征管對我們挑戰(zhàn)很大，我們?nèi)匀灰辛α咳獙Α?br />
三、我們來甩鍋吧

蘋果避稅這么多年，政府部門難道就只能干看著？這如何向吃檸檬的小企業(yè)和吃瓜的群眾們交待？民主黨按說是代表這些人的。列文參議員質(zhì)詢起來可是要紅紅臉，出出汗的。

列文：F分部法規(guī)不就是為了防止濫用稅收遞延嗎？

稅馬：是的，但是多少年來這個法規(guī)給出了很多例外，例外之中又有例外；還有現(xiàn)在國際經(jīng)濟環(huán)境變了，再加上打鉤規(guī)則，跨國公司規(guī)避F分部的方法太多了。

列文：我問你F分部的初衷就是防止遞延，對嗎？

稅馬：沒錯。就是對被動所得以及流動性所得在當年征稅，對積極所得允許遞延。但是這個法規(guī)主要是用來防止美國的利潤向外轉(zhuǎn)移，而不是用來防止境外的利潤在不同的子公司之間相互轉(zhuǎn)移。

列文：這種狀況是不是違背了原始的立法意圖？

財馬：大概是吧。

列文：你在政策建議中提到了1998年曾想修改打鉤規(guī)則，但是由于國會尤其是企業(yè)界的反對，最后沒能實現(xiàn)，對嗎？

財馬：是的。

列文：轉(zhuǎn)讓定價法規(guī)的初衷是防止人為轉(zhuǎn)移利潤。蘋果公司幾個雇員之間簽了個協(xié)議，這個轉(zhuǎn)讓定價法規(guī)就給繞過去了。你覺得這是不是太容易了？

稅馬：這個事情還真是比較復雜。公司之間這種交易，你不能拿事后的結(jié)果去挑戰(zhàn)事前的決定。事前定價的時候信息有限，有很多情況預料不到，你要求他保證結(jié)果正確這就強人所難了。

列文：那新簽的協(xié)議你難道不應當仔細看看嗎？

稅馬：當然要仔細看啦，但是要看整體情況…

說到細節(jié)，列文參議員畢竟不是專業(yè)搞轉(zhuǎn)讓定價的，也不敢多說擔心露怯，于是轉(zhuǎn)向問財馬。

列文：那我們到底有沒有義務去防止跨國公司轉(zhuǎn)移利潤？

財馬：財政部的職責就是保證國會通過的法律能夠按照國會的意圖去執(zhí)行，我們能做的就是制定規(guī)章。一旦出現(xiàn)問題，我們就提出立法建議，僅此而已。

列文：稅法的482節(jié)難道不是說過應當保證關聯(lián)交易符合獨立交易原則嗎（這立法意圖不是很明顯嗎）？

財馬：是的。2009年我們提出了一個關于成本分攤的臨時性規(guī)章來應對這個問題，2011年完成了。

  列文：你有沒有聽說過有些公司竟然沒有國籍？


財馬：那就是個法律問題啊。兩國法律規(guī)定不一致的時候會出現(xiàn)這種情況，不足為怪。

列文：這個打鉤規(guī)則你也沒有辦法了？

稅馬：我們現(xiàn)有的法規(guī)只能防范通過轉(zhuǎn)讓定價轉(zhuǎn)移利潤。但是設立境外公司，這不是個轉(zhuǎn)讓定價問題，我們沒有辦法防范。

列文：即使境外公司沒有員工，就是一空殼，你們也沒有辦法？如果一個交易沒有商業(yè)目的，純粹是為了節(jié)稅，你也沒有辦法？

財馬：有時候經(jīng)濟實質(zhì)可以用來做判斷標準，但是（這個標準比較模糊）大多數(shù)情況下我們還是要看法律上明確的標準。比如說，如果符合法規(guī)中規(guī)定的風險轉(zhuǎn)移等要件的安排，稅務上還是要承認的。現(xiàn)在我們討論的問題是轉(zhuǎn)讓定價中最難的問題，因為轉(zhuǎn)讓的無形資產(chǎn)并沒有可比的活躍市場交易價，所以準確定價非常難。

列文：那么即使一個空殼子公司，所有的控制都歸于母公司，子公司雖然有資產(chǎn)，但是控制都歸母公司，你還是要尊重它的形式安排？

財馬：一般情況下我們是要尊重它的。

…（以下略去228字）

列文：轉(zhuǎn)移無形資產(chǎn)經(jīng)濟所有權對我們的影響有多大？

財馬：大概100億~800億美元吧。

列文：財政部也許能夠部分地解決這個問題。比如改變打鉤規(guī)則，出臺一些規(guī)章，讓國稅局放開手腳去應對空殼公司，阻止成本分攤協(xié)議等等。你打算這么做嗎？

財馬：本次行政部門的預算方案中我們提出了一系列的立法選項，也有具體建議。

國稅局說它依法征管，財政部說它已經(jīng)提出了立法建議，這個鍋誰也不接，說來說去竟然還是怨國會立法沒有跟上？好吧，過去的事情到這里就打住了，誰也不要提了，說說以后怎么辦吧。列文參議員做了第二環(huán)節(jié)的結(jié)束陳詞：

“謝謝各位證人，我們本次聽證的目的是讓大家了解美國稅法的缺陷，雖然我們聚焦在蘋果公司，但是問題顯然是普遍性的。我覺得事實很清楚了，稅法上有巨大的漏洞，這些公司利用了漏洞。蘋果公司的說法，很多方面我都不同意。我認為蘋果在稅務上耍了很多花招，因此我建議在會議記錄中列舉了蘋果的幾個花招做示例用。蘋果公司的做法是否合法我們并不想評判，我們要決定是不是可以容忍它繼續(xù)這么做？這些做法損害美國的財政健康，妨礙我們?yōu)楸Ｗo美國人民、為美國人民服務。

“蘋果公司的三個雇員簽了一個協(xié)議，就能決定有多少的利潤回到美國來交稅。他們決定他把皇冠上的明珠，也就是他們的無形資產(chǎn)留在海外的避稅地來避稅，我們的稅收法律法規(guī)竟然能容忍它。我們的法律本來是要求符合獨立交易原則的，但是這種情況根本不符合獨立交易原則。這種做法對我們的稅收造成了巨大的影響，是可忍孰不可忍？我們要堵塞漏洞，不光是簡化稅法，不光是像蘋果公司主張的那樣保持稅負不變，我們要保證這種利潤轉(zhuǎn)移行為不能繼續(xù)進行下去。我希望本次聽證會過程中發(fā)現(xiàn)的事實將催生以上變革，謝謝各位?！?br />
四、SEC收場和2017年稅改

蘋果的做法到底有沒有違法，總得有個說法吧？財政部和國稅局都說了沒有違法，參議院又能怎樣？最后參議院找了個臺階下，將這個燙手的山芋甩給了證券交易委員會（“SEC”）。畢竟蘋果是個上市公司，歸SEC管，而且SEC的宗旨是保證公平競爭，那你就說說有沒有違反公平競爭原則吧。SEC裝模作樣地調(diào)查了4個月，然后宣布蘋果無罪。這還用說，如果能夠確定有罪，國稅局早動手了，還用得著SEC？于是2013年10月，蘋果的稅務調(diào)查終于畫上了句號。

蘋果聽證案后，美國的稅改進程明顯加速。2017年11月，川普總統(tǒng)簽署了最終的稅改法案。該法案下，美國將企業(yè)所得稅率降低至21%吸引投資，對境外子公司匯回利潤免稅鼓勵資金回流，規(guī)定了最低稅GILTI和反利潤侵蝕BEAT稅限制將利潤向境外轉(zhuǎn)移，推出了境外無形資產(chǎn)收入FDII優(yōu)惠吸引美國公司將境外銷售收入確認在美國。這些措施都是美國政府與蘋果等公司的碰撞中找到的，現(xiàn)在看來是很成功的。

（未完待續(xù)）

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