近日，印度孟買所得稅上訴法庭裁定一家瑞典公司在印度設(shè)立的聯(lián)絡(luò)處不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，不需在印度交稅。
這家瑞典公司專門為印度的飛機(jī)公司提供整機(jī)、發(fā)動機(jī)、核心零部件的維護(hù)保養(yǎng)、修理修配、系統(tǒng)整合等服務(wù)，為此，在印度設(shè)立了專門與客戶進(jìn)行聯(lián)絡(luò)聯(lián)系的辦事處，另外在印度還設(shè)有一家子公司。孟買稅務(wù)局在審計中發(fā)現(xiàn)，這個辦事處除從事客戶聯(lián)系、市場信息搜集外，有一筆設(shè)備的租賃收入，己按印度與瑞典雙邊稅收協(xié)定的規(guī)定，工業(yè)和科研設(shè)備的租賃比照技術(shù)轉(zhuǎn)讓征收了預(yù)提稅。印度稅局認(rèn)為，這個辦事處代表瑞典公司，從事了與客戶的談判溝通工作，并代表瑞典公司簽約，構(gòu)成了服務(wù)類或營業(yè)代理人類的常設(shè)機(jī)構(gòu)，租賃所得和其它所得應(yīng)扣除費(fèi)用，就凈所得交稅。官司打到孟買上訴法院，法院將租賃行為與聯(lián)絡(luò)工作分開處理，租賃已交預(yù)提稅，單獨(dú)處理。其他聯(lián)絡(luò)工作均為準(zhǔn)備性、輔助性活動，沒有實質(zhì)經(jīng)營，不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。理由是：辦事處既無實施設(shè)備，又無零件貯存，無法從事維修行為，辦事處人手有限且以總部名義行事，無力進(jìn)行營業(yè)活動，聯(lián)絡(luò)客戶時不談價格，不講合同條款，更無簽約行為，不是總部的營業(yè)代理人。綜合考慮，法院推翻稅局的結(jié)論，這家辦事處不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。
印度法院在常設(shè)機(jī)構(gòu)判定上相當(dāng)激進(jìn)，一般都逃不出手掌心，對這家瑞典辦事處的判決似乎仁慈，但細(xì)加分析，既存心機(jī)，似乎在法理上亦存漏洞。租賃費(fèi)的預(yù)提稅是按毛收入征的，至少15％到20％，辦事處此外沒收入只有成本，即便判為常設(shè)機(jī)構(gòu)，收入減成本再乘稅率，一般還沒預(yù)提稅多，如按印度常設(shè)機(jī)構(gòu)征收的簡易辦法，只有收入的2％，那不虧大了。法院看在眼里，隱而不發(fā)，切割處理，也算高明。但對照2017年OECD協(xié)定范本及術(shù)語解釋的要求，判斷辦事處是否準(zhǔn)輔活動時，要把從事的各項活動，包括租賃、聯(lián)絡(luò)、信息搜集都分別判定，皆為準(zhǔn)輔活動，才不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，孟買法院切割的做法顯然不合要求。瑞典公司在印度設(shè)立的子公司的功能信息不明，大概率是雇傭印度當(dāng)?shù)毓こ處熂涌偛颗傻膶＜覐氖嘛w機(jī)的維修保養(yǎng)，當(dāng)然總部的人飛來飛去，不會也不需要呆滿183天，讓印度稅局判為服務(wù)型常設(shè)機(jī)構(gòu)，單獨(dú)就總部派遣人員應(yīng)獲利潤征稅。如為以上功能，則辦事處的聯(lián)絡(luò)工作與子公司屬于相同或相似，按照美國稅法判定應(yīng)稅存在的有限引力原則，這種情況在美國是要被判定的，印度不會不知道，前幾年判定戴爾常設(shè)機(jī)構(gòu)時，把全印度100多家戴爾的分支機(jī)構(gòu)加總計算，不可謂不用其極，這次寬大為懷，不排除各法院認(rèn)識不一，但租賃費(fèi)按毛收入多交稅確是重要原因。分開處理還有后續(xù)監(jiān)管的后遺癥，準(zhǔn)輔活動是動態(tài)的，差之毫厘，失之千里，為租賃企業(yè)提供增值服務(wù)，為印度飛機(jī)公司提供整體的維護(hù)保養(yǎng)方案，受總部指示收到核心零部件時放到第三方物流加以貯存并按總部要求進(jìn)行質(zhì)檢、維護(hù)、送達(dá)、說明，總部簽合同時派人出席、參與會談、參加儀式等，這些行為都不是準(zhǔn)輔行為，企業(yè)稍有不慎，就超出了準(zhǔn)輔的范圍，但法院判決在先，動態(tài)變化在后，稅局要判常設(shè)機(jī)構(gòu)，難不成經(jīng)常到法院裁定？從企業(yè)而言，經(jīng)濟(jì)帳算得不一定很聰明，即便判為常設(shè)機(jī)構(gòu)，功能風(fēng)險在總部與辦事處間難以準(zhǔn)確分割，把租賃費(fèi)拉進(jìn)來，按個收入的百分之二三交稅，當(dāng)然劃得來。即便稅局不用簡易方法，與總部分割利潤，如辦事處費(fèi)用大，交的稅也比預(yù)提15％到20％少。凡事要統(tǒng)籌，利弊整體算，法院也雞賊，偏要分開搞，企業(yè)有點(diǎn)傻，吃虧還上訴，稅局有點(diǎn)難，以后怎么辦？