衡平法及信托起源簡(jiǎn)介
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這周初@金融的金 在新浪微博貼了幾個(gè)問(wèn)題, 私下和他交流了一下, 引起了我寫這篇科普小文章的興趣。
國(guó)內(nèi)的許多涉及私人理財(cái)?shù)慕鹑跈C(jī)構(gòu), 這些年涌現(xiàn)的一個(gè)趨勢(shì)是, 大家對(duì)作為財(cái)富保障與傳承工具之一的英美法下信托安排, 開(kāi)始感興趣了。于是理所當(dāng)然的, 各類真真假假的信息開(kāi)始流傳, 許多似是而非的觀點(diǎn)也逐步浮現(xiàn)。然而也許是在中文環(huán)境里相關(guān)主題極端的信息不對(duì)稱, 對(duì)英美法下信托的各類問(wèn)題進(jìn)行嚴(yán)肅的討論, 在目前階段的中國(guó)內(nèi)地財(cái)富管理行業(yè), 似乎還不可能。好比說(shuō), 對(duì)于信托起源這樣在英美法下常識(shí)性的問(wèn)題, 若在百度里用“信托起源”作關(guān)鍵詞搜索, 可以找到的介紹文章多寥寥百字, 不要說(shuō)讀者看的不明不白, 寫的人恐怕也沒(méi)做過(guò)深入的研究。在這個(gè)有限的基礎(chǔ)上, 去討論一些諸如信托的特點(diǎn)、核心用途以及法律和稅務(wù)上的效果, 很多時(shí)候可能并不是在比較事實(shí)的真實(shí)、法律的可靠和邏輯的嚴(yán)謹(jǐn), 而僅僅是在比較誰(shuí)掌握了話語(yǔ)權(quán), 人多勢(shì)眾嗓門大了。在目前這個(gè)大環(huán)境下, 這個(gè)現(xiàn)象可能真的解決不了, 即便能解決, 也肯定不是一天兩天的事情。我們只能抱著愚公移山的精神, 以自認(rèn)為認(rèn)真的態(tài)度, 整理一點(diǎn), 是一點(diǎn)了。
有關(guān)信托的起源, 學(xué)界有不同的觀點(diǎn)。有的說(shuō)起源于古埃及; 有的說(shuō)起源于古羅馬的遺囑饋贈(zèng); 有的說(shuō)起源于中世紀(jì)英國(guó)的尤斯制度。持后兩個(gè)觀點(diǎn)的人比較多一些, 而主要的分歧在于, 尤斯制度到底是起源自英國(guó)本土呢, 還是因諾曼征服后, 羅馬法的概念被引入英國(guó), 而衍生出的呢？對(duì)這一問(wèn)題的討論似乎暗示了英美法系和大陸法系從歷史發(fā)展上來(lái)看哪個(gè)更優(yōu)越, 反倒不太容易獲得統(tǒng)一的意見(jiàn)了。好在學(xué)界公認(rèn)的觀點(diǎn)是:“現(xiàn)代”意義上的信托制度起源于英國(guó)的尤斯制度, 因此我們的故事, 也將從中世紀(jì)的英國(guó)開(kāi)始。
從英美法系發(fā)展的角度來(lái)看, 信托制度是其“衡平法”下的產(chǎn)物, 因此幾乎所有介紹信托歷史的書(shū)籍, 都會(huì)從介紹衡平法的歷史開(kāi)始。這是有道理的: 英美法系的兩大主要法律淵源是普通法(Common Law)與衡平法(Equity), 對(duì)應(yīng)普通法法庭(Courts of Common Law)與衡平法法庭(Court of Chancery)。在普通法體系下, 發(fā)展出了包括侵權(quán)法(law of torts)、大部分合同法(law of contract)、大部分賠償法(law of restitution)以及一部分財(cái)產(chǎn)法(law of property)在內(nèi)的基本法律規(guī)則與原則。而衡平法體系則發(fā)展出了信托法(law of trusts), 受信義務(wù)相關(guān)法律(law governing fiduciaries), 一部分財(cái)產(chǎn)法(law of property), 一部分公司以及商業(yè)法(company and commercial law), 以及很重要的, 包括禁止令(injunction)在內(nèi)的一系列的法律救濟(jì)措施(legal remedies)。很明顯, 在英美法系下的所有法學(xué)分科中, 信托法是唯一僅僅由衡平法院發(fā)展出的。因此在介紹信托概念的起源之前, 我們得先對(duì)衡平法以及衡平法院做一了解。
衡平法歷史
在領(lǐng)地里四處巡游這種事情, 中國(guó)歷代皇帝里出現(xiàn)的比例是比較小的, 即便有, 也往往因勞民傷財(cái)而為史書(shū)所批判。但是對(duì)于12世紀(jì)的英國(guó)國(guó)王來(lái)說(shuō), 卻似乎是不得不去。為了有效地統(tǒng)治其國(guó)土, 建立皇室權(quán)威、征收稅收, 亨利一世(Henry I)在1119至1123年這4-5年間, 帶著他的王室(royal court), 也就是一整套中央領(lǐng)導(dǎo)班子, 足跡踏遍卡萊爾(Carlisle), 諾里奇(Norwich), 南安普頓(Southampton)以及諾曼底(Normandy), 間中還抽時(shí)間出來(lái)在威爾士(Wales)打了一仗, 實(shí)在是極為辛苦。每到一處, 凡有不公之事, 不時(shí)有子民向國(guó)王請(qǐng)命, 而國(guó)王作為最高司法權(quán)的擁有人, 可以做出裁決。這個(gè)裁決凌駕于普通法庭的判決, 因此也成為了日后衡平法院體系誕生的種子。
到了愛(ài)德華一世(Edward I)統(tǒng)治英格蘭期間(1272 – 1307), 這位國(guó)王大概是對(duì)于日復(fù)一日層出不窮的案件失去了耐心, 他將原本屬于國(guó)王的最高司法權(quán)部分下放到了大法官(the Lord Chancellor, 也可根據(jù)實(shí)際職權(quán)譯為御前大臣, 司法官等)這里, 大法官一個(gè)人顯然也忙不過(guò)來(lái), 因此又下設(shè)了一個(gè)助理機(jī)構(gòu)“The Chancery”(大法官秘書(shū)處), 來(lái)協(xié)助大法官處理案件。隨著案件的逐漸增多, 在15世紀(jì)的初期, “The Chancery”演變成為”the Court of Chancery”(衡平法院), 衡平法院制度因此最終確立下來(lái)。
這便是衡平法院誕生的歷史淵源。而從理論基礎(chǔ)的角度來(lái)看, 衡平法系統(tǒng)之所以誕生并存續(xù)下去, 在于承認(rèn)自然法(Natural Law)以及自然正義(Natural Justice)這種超越世俗法律規(guī)定的更為崇高和偉大的原則的存在。從自然正義的角度來(lái)看, 當(dāng)事人的許多權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到保障, 但現(xiàn)行的普通法卻沒(méi)有提供法律上的救濟(jì)措施, 因此只能通過(guò)衡平法院來(lái)實(shí)現(xiàn)了。
然而在衡平法院誕生初期, 并沒(méi)有成體系的“衡平法”(Equity)出現(xiàn)。大法官們(通常是教士)并非法律專業(yè)人士, 他們只是所謂國(guó)王良心的守護(hù)者(the keeper of King’s conscience)。在審理案件的過(guò)程中, 他們也時(shí)常咨詢普通法法官, 以獲得專業(yè)的意見(jiàn)和幫助。衡平法院的判決本身也只針對(duì)個(gè)人(in personam), 無(wú)意挑戰(zhàn)普通法體系。但是隨著時(shí)間的推移, 為了落實(shí)衡平法院的判決, 一系列配套的制度被創(chuàng)設(shè)出來(lái)。好比說(shuō)傳票制度(subpoena)以確保當(dāng)事人出席庭審, 對(duì)于那些收到傳票而不出庭的當(dāng)事人會(huì)課以罰金; 而禁止令(injunction)制度則用來(lái)限制當(dāng)事人繼續(xù)普通法院的訴訟程序, 或者阻止執(zhí)行普通法院的判決。后者的產(chǎn)生無(wú)疑為普通法體系和衡平法體系的沖突埋下了伏筆。
沖突正式的爆發(fā)則是到了16世紀(jì)的詹姆士一世(James I)統(tǒng)治英國(guó)時(shí)期, 當(dāng)時(shí)普通法庭的首席法官(Chief Justice)庫(kù)克爵士(Sir Edward Coke)同衡平法庭的大法官埃爾斯米爾爵士(Sir Ellesmere)之間就衡平法院是否還能簽發(fā)禁止令正面沖突。埃爾斯米爾爵士當(dāng)時(shí)年事已高, 身體也不太好, 但是最終還是勇敢的贏得了這場(chǎng)辯論, 獲得了國(guó)王的支持。這是決定性的一戰(zhàn), 從此以后, 衡平法院大法官的權(quán)威再未被挑戰(zhàn)過(guò)。
但是真正使得衡平法作為一大法律體系被傳承下來(lái), 則是由于像埃爾斯米爾爵士(Sir Ellesmere)這樣具有法律背景的專業(yè)人士被越來(lái)越多的委任為大法官。他們將原本簡(jiǎn)單模糊的“良心”(conscience)逐步發(fā)展成為一整套系統(tǒng)的判例與理論。啟動(dòng)這一過(guò)程的標(biāo)志人物是諾丁漢勛爵(Lord Nottingham), 他于1673-82年擔(dān)任大法官的9年期間, 著手開(kāi)始將衡平法系統(tǒng)化。之后幾任大法官也沿著這條道路走下去。到19世紀(jì)初的時(shí)候,衡平法體系也已成為了一個(gè)龐然大物。
然而隨著衡平法規(guī)模的擴(kuò)大, 低效、缺乏組織性、管理失當(dāng)?shù)膯?wèn)題也逐漸浮現(xiàn)出來(lái)。1873年頒布的司法組織法(Judicature Acts)為衡平法院制度畫上了句號(hào)。衡平法院被取消, 其絕大部分職能被劃歸高等法院(High Court)下屬的大法官法庭(Chancery Division)。而英國(guó)所有的法院都可以審理普通法和衡平法案件。這種司法制度上的合并使得從此以后再不會(huì)有通過(guò)衡平法庭來(lái)創(chuàng)設(shè)新的法律原則以及救濟(jì)措施的情況出現(xiàn), 立法的權(quán)限最終還是落到議會(huì)。作為實(shí)體法的衡平法體系本身仍被保留下來(lái), 并同普通法體系逐步融合。
信托的起源
從英美法系的角度來(lái)看, 信托制度的雛形可以上溯到11世紀(jì)的尤斯制度(the “Use”)。在諾曼人征服英格蘭后的幾個(gè)世紀(jì)里, 真正意義上的土地相關(guān)所有權(quán)制度開(kāi)始形成。在封建制度下, 土地上往往附有不同層級(jí)的權(quán)利。各個(gè)層級(jí)的權(quán)利通過(guò)土地使用權(quán)制度(”tenure”)整合在一起。在這個(gè)制度下, 不同的占用人(“tenants”)可以對(duì)同一塊土地?fù)碛袡?quán)利。這套制度的最頂端是國(guó)王, 最底層則是實(shí)際占用土地的個(gè)人。在兩者之間的大大小小的領(lǐng)主(”mesne lords”)。這一整套制度本質(zhì)上是一套征稅系統(tǒng)。每一個(gè)占用人, 通過(guò)占有和使用土地,貢獻(xiàn)勞動(dòng)力, 收獲農(nóng)作物, 并將所得支付給其領(lǐng)主, 作為領(lǐng)主將土地租賃給其使用的地租。在這套制度下, 個(gè)人可以繼承的往往是某個(gè)層級(jí)的領(lǐng)主權(quán)(“seigneury”)。而土地的用途也加以分類, 有一些是供養(yǎng)騎士, 所謂”knightservice”; 有一些是耕種農(nóng)作物, 所謂”socage”。
這套封建系統(tǒng)的存在被認(rèn)為是誕生尤斯制度的真正意義上的社會(huì)背景。一些觀點(diǎn)將尤斯制度的產(chǎn)生歸結(jié)于特定的歷史事件, 好比十字軍東征、好比亨利三世頒布《沒(méi)收條例》, 這類界定也許是充分體現(xiàn)了尤斯制度在特定歷史時(shí)期的主要用途, 但作為該制度誕生的原因, 則可能都是不全面的。尤斯制度應(yīng)對(duì)且解決了這套封建系統(tǒng)里的一系列問(wèn)題, 或者說(shuō)缺陷。好比說(shuō), 土地不可以通過(guò)遺囑的形式自由的分配, 而必須遵循長(zhǎng)子繼承制(primogeniture)。長(zhǎng)子繼承制的好處是可以保證土地的完整性, 不會(huì)因?yàn)槿舾纱睦^承而四分五裂;但另一方面來(lái)看, 卻使得被繼承人希望去世后所有子女都能得到照顧的期望無(wú)法實(shí)現(xiàn)。另一個(gè)問(wèn)題是, 處于宗教戒律的限制, 使得一些人, 好比說(shuō)僧侶, 不可以以其自己的名義持有土地。除此之外, 英國(guó)貴族之間沖突不斷, 尤其在玫瑰戰(zhàn)爭(zhēng)(the War of the Roses)期間, 局勢(shì)混亂。一旦某個(gè)領(lǐng)主選錯(cuò)了支持的對(duì)象, 其后果很可能是其領(lǐng)地被剝奪, 不僅自己前途盡毀, 其家庭和后代也失去了賴以生存的領(lǐng)地。而另一些領(lǐng)主則希望對(duì)領(lǐng)地長(zhǎng)期擁有控制權(quán), 在將領(lǐng)主權(quán)移交給年幼的子女后, 立刻給予自己監(jiān)護(hù)權(quán)(right of wardship)。并以此權(quán)利來(lái)實(shí)際管理領(lǐng)地, 獲取收益, 直至去世。
而尤斯制度作為一個(gè)方案, 則可以有效地解決上面這些問(wèn)題: 領(lǐng)主雖然不可以以遺囑的形式分配土地, 但在其有生之年, 是可以處置土地的。因此領(lǐng)主A可以將土地轉(zhuǎn)讓給X, Y,和Z作為土地的共同所有人。當(dāng)然, 直接的將土地轉(zhuǎn)讓給他人對(duì)領(lǐng)主而言沒(méi)有任何意義, 因?yàn)檫@意味著他將同土地相關(guān)的所有權(quán)利都轉(zhuǎn)讓出去了。因此, 他會(huì)以”use”的方式來(lái)做轉(zhuǎn)讓: 土地被轉(zhuǎn)讓給X, Y和Z, 以供A指定的人來(lái)使用(use)。這個(gè)被指定的人稱作受益人(”cestui(s) que use”, 古法語(yǔ), 按英語(yǔ)發(fā)音作”settee(s) key use”), 享有土地的受益權(quán)。A可以指定任何人, 以A所期望的任何方式來(lái)享用這片土地。
我們一定注意到了, 在上面這例子里, 受讓土地的不是一個(gè)人, 而是X, Y和Z三個(gè)人。做這樣安排的目的在于利用當(dāng)時(shí)普通法里共有人的規(guī)定(co-owners), 這在現(xiàn)在被稱為共同共有(joint tenancy)。在共同共有的安排下, 共有人之中的一人去世, 其所享有的份額并不會(huì)轉(zhuǎn)讓給他的繼承人, 唯一的結(jié)果是共同共有人總數(shù)減少了一個(gè)。因此當(dāng)領(lǐng)主把土地以尤斯的方式轉(zhuǎn)讓給X, Y和Z的時(shí)候, 他不必?fù)?dān)心其中一人, 好比說(shuō)X, 去世的時(shí)候, X的繼承人會(huì)有權(quán)繼承土地的一部分; 而有好幾個(gè)共有人的好處是, 當(dāng)其中一個(gè)去世時(shí), 只要再增加一個(gè)共有人即可, 基本上不會(huì)發(fā)生所有共有人同時(shí)去世的情況, 土地也就可以在家族內(nèi)部以尤斯制度的方式永遠(yuǎn)的傳承下去了。
因此尤斯制度就可以成功解決之前提到的那些問(wèn)題。土地的受益權(quán)可以指定給長(zhǎng)子以外的人; 也可以指定給僧侶。土地可以轉(zhuǎn)讓給一個(gè)中立方, 這樣即便A自己在內(nèi)戰(zhàn)中選錯(cuò)了邊, 土地也不會(huì)被剝奪, A的家人仍然可以享有土地的受益權(quán)。并且, 通過(guò)使用尤斯制度, 也可以使得年幼的子女永遠(yuǎn)不會(huì)真正繼承到土地的所有權(quán)。
需要指出的是, 尤斯制度從來(lái)沒(méi)有獲得普通法的認(rèn)可。從普通法的角度來(lái)看, 無(wú)論背后做了怎樣的安排, X, Y和Z總是土地法律上的所有人, 因此對(duì)土地享有全部的權(quán)利。當(dāng)X, Y和Z拒絕遵循其在尤斯安排下的約定這一情況出現(xiàn)時(shí), 當(dāng)事人就只能求助于衡平法院。衡平法院以及衡平法體系因此也和尤斯制度以及之后產(chǎn)生的信托制度聯(lián)系了起來(lái)。
對(duì)于普通法的這種態(tài)度, 一種看法是體現(xiàn)了普通法的僵化和粗糙, 沒(méi)有有效的制度來(lái)保障尤斯制度下受益人的權(quán)益; 另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為, 正是普通法拒絕承認(rèn)受益人對(duì)尤斯制度下的資產(chǎn)的權(quán)益, 從而使得尤斯制度能夠達(dá)成普通法下許多無(wú)法達(dá)成的目的。對(duì)于因此而造成的尤斯制度缺乏法律保障的問(wèn)題, 持后一種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為, 在中世紀(jì), 尤斯制度與其說(shuō)是依賴于司法判決, 倒不如說(shuō)是更依賴于道德和社會(huì)輿論的約束。一個(gè)人如果違反了其在尤斯制度下所作的承諾, 其名譽(yù)和榮譽(yù)上的損失, 是必須要謹(jǐn)慎面對(duì)的。
經(jīng)過(guò)了五個(gè)世紀(jì)的發(fā)展, 到了1535年, 亨利八世統(tǒng)治英格蘭期間, 議會(huì)頒布了尤斯法(the Statute of Uses)。具有諷刺意味的是, 正是這部以尤斯為名的法律, 導(dǎo)致了尤斯制度開(kāi)始逐漸退出歷史舞臺(tái)。
通過(guò)這部法律的原因很簡(jiǎn)單, 亨利八世需要更多的錢。尤斯制度的存在使得亨利八世很難從貴族們那里剝奪他們采邑的收益。為了解決這個(gè)問(wèn)題, 尤斯法規(guī)定, 領(lǐng)主以尤斯方式將土地轉(zhuǎn)讓給X, Y和Z以供受益人B使用的安排, 會(huì)被認(rèn)為是直接將土地從A名下轉(zhuǎn)移到了B名下。這樣一來(lái), 尤斯原本的那些用途, 就全部無(wú)法實(shí)現(xiàn)了。于是在隨后的一個(gè)多世紀(jì)里, 中世紀(jì)的律師們堅(jiān)持不懈的致力于研究規(guī)避尤斯法適用的方法。他們創(chuàng)造出了一種叫做“尤斯的尤斯”(”the use upon a use”)的安排。這種繞口令式的安排用英文來(lái)舉例就是: A grants asset to B to the use of C to the use of D。前面那個(gè)尤斯制度的受益人C實(shí)際又變成了后面那個(gè)尤斯制度名義上的資產(chǎn)持有人, 而D才是真正意義上的受益人。到了18世紀(jì), 尤斯制度改頭換面成為現(xiàn)代意義上的信托制度。”Use”, “cestuis que use”等詞匯在日常法律事務(wù)中逐漸消失, 取而代之的是”trust”, “trustee”, “beneficiary”。通過(guò)這種方式, 尤斯制度的實(shí)質(zhì)被保存了下來(lái), 唯一改變的, 只是名稱而已。
18世紀(jì), 隨著社會(huì)環(huán)境的變化, 封建制度開(kāi)始瓦解, 信托制度開(kāi)始服務(wù)于更廣泛的富裕階層, 用于其家族財(cái)富的保障與傳承。隨著19世紀(jì)工業(yè)革命的蓬勃開(kāi)展, 財(cái)富的形式也發(fā)生了巨大的變化, 相對(duì)應(yīng)的, 信托制度以及結(jié)構(gòu)的演化也更趨活躍。信托法律在20世紀(jì)最為顯著的發(fā)展則是各離岸地的興起。這些受英美法系影響的大大小小的司法管轄區(qū)競(jìng)相制定更為靈活法律框架, 以吸引大型金融機(jī)構(gòu)和高資產(chǎn)人士將信托設(shè)立及管理中心設(shè)立在那里。
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