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Tax100 稅百

標(biāo)題: 【2021年01月07日】五洋債案，中介機構(gòu)那本可避開的坑 [打印本頁]
作者: 胡星律師    時間: 2021-9-2 11:06
標(biāo)題: 【2021年01月07日】五洋債案，中介機構(gòu)那本可避開的坑
頂著全國首例債券虛假陳述集體訴訟案“光環(huán)”，五洋債案杭州中院一審判決書在2020年最后一天到來。引起關(guān)注的是本案中負(fù)責(zé)五洋債券發(fā)行的中介機構(gòu)都被判對債券發(fā)行人五洋建設(shè)（下稱“五洋建設(shè)”、“公司”）因債券虛假陳述產(chǎn)生的債務(wù)本息承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其中，承銷商、審計機構(gòu)承擔(dān)100%計7.4億連帶賠償責(zé)任，資信評級公司承擔(dān)10%計7400萬元連帶賠償責(zé)任、律師事務(wù)所承擔(dān)5%計3700萬元連帶賠償責(zé)任。

本案事由源于五洋建設(shè)因不符合“最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息”發(fā)債條件（五洋建設(shè)平均可分配利潤9359萬元，債券一年利息10352萬元），通過將所承建工程項目應(yīng)收賬款和應(yīng)付賬款“對抵”方式，同時虛減應(yīng)收賬款和應(yīng)付賬款，導(dǎo)致少計提壞賬準(zhǔn)備、多計利潤，2012、2013、2014年度虛增凈利潤分別不少于3052萬元、6492萬元、1.55億，在2015年7月騙取了證監(jiān)會發(fā)債許可，并于2015年8月和9月分兩期發(fā)行公募債共計13.6億元。

根據(jù)判決書，承銷商、審計機構(gòu)、資信評級公司、律師事務(wù)所（以下統(tǒng)稱“中介機構(gòu)”）主要抗辯理由是五洋建設(shè)造假手段“通過將所承建工程項目應(yīng)收賬款和應(yīng)付賬款‘對抵’方式”系會計專業(yè)判斷問題，超出其業(yè)務(wù)領(lǐng)域范疇，其已盡到相應(yīng)注意義務(wù)，因此對債券虛假陳述不存在過錯。該抗辯理由最終沒有被一審法院采納，法院未采納理由詳見判決書第24-27頁，本文不展開討論。

31頁判決書讀下來，筆者印象最深一句話是29頁“讓裝睡的看門人不敢裝睡，是司法審判對證券市場虛假陳述行為的基本態(tài)度“。實際上，在筆者研究的眾多財務(wù)造假案例中，寫在證監(jiān)會處罰決定書中的違法事項，往往是冰山一角，翻開被罰公司財務(wù)報告，可找到相當(dāng)多“危險信號”，甚至有時會覺得證監(jiān)會忍無可忍才最后出手。在該類案件中，被罰公司中介機構(gòu)當(dāng)了太久“裝睡的看門人”。

五洋建設(shè)造假手段是通過違反會計準(zhǔn)則將應(yīng)收、應(yīng)付賬款相抵，應(yīng)收、應(yīng)付賬款都是資產(chǎn)負(fù)債表科目，并不會影響到利潤表，那為何要以相抵的方式來虛減應(yīng)收、應(yīng)付賬款？原因在于，五洋建設(shè)應(yīng)收賬款壞賬率太高，影響了利潤表，因此要找個方法減少計提壞賬準(zhǔn)備但同時不減少收入。五洋建設(shè)采取此方式虛增利潤，尤其2014年虛增的1.55億凈利潤已占到當(dāng)年真實凈利潤80%，說明公司已無法正常賺取更多利潤，利潤增長陷入瓶頸。下面筆者將試著分析五洋建設(shè)2012-2014年經(jīng)審計年報（大信審字2015第4-00220號）中出現(xiàn)了哪些公司利潤增長陷入瓶頸的“可疑信號”。

可疑信號一： 預(yù)計負(fù)債未決訴訟金額占比過大


依據(jù)相關(guān)會計準(zhǔn)則，很可能敗訴案的涉訴債務(wù)才體現(xiàn)在財報預(yù)計負(fù)債項（“很可能敗訴”的程度由企業(yè)自行判斷，較常見是敗訴率大于50%）?？衫斫鉃椋A(yù)計負(fù)債通常都是外部律師實在沒辦法為“甲方爸爸”出具敗訴率低于50%意見的訴訟案件中潛在負(fù)債。即使如此，五洋建設(shè)的未決訴訟占比凈利潤仍相當(dāng)高，比如2012年，如果案件最終輸了，公司全年凈利潤拿去付勝訴原告都不夠。

可疑信號二：2014年長期借款有息利率飆升


五洋建設(shè)主營業(yè)務(wù)建筑工程，屬重資產(chǎn)高負(fù)債率公司，有息借款利率的高低對公司經(jīng)營至關(guān)重要。2014年公司長期借款較上一年增長247%，同時借款利率飆升至17%，背后公司經(jīng)營到底發(fā)生什么狀況影響了公司貸款資信，值得分析。
  
可疑信號三：長期股權(quán)投資的處置可疑

五洋建設(shè)2013年11月18日轉(zhuǎn)讓子公司五洋建設(shè)假日酒店87%股權(quán)


從剩余3%股權(quán)公允價值僅占賬面價值38%(227,123/600,000)來算，五洋建設(shè)處置的87%股權(quán)公允價值只有658萬，而實際轉(zhuǎn)讓價格高達(dá)1740萬，是公允價值2.6倍，背后原因值得探究。

可疑信號四：重要子公司經(jīng)營有較大虧損


沈陽五洲是五洋建設(shè)持股99%重要子公司，總資產(chǎn)占比集團(tuán)總資產(chǎn)超過38%，但只貢獻(xiàn)集團(tuán)最多16%營業(yè)收入，不僅沒有貢獻(xiàn)凈利潤，反而拖了集團(tuán)總凈利潤后腿。另外，經(jīng)營凈現(xiàn)金流前兩年為負(fù)，也拖了后腿；第三年與凈利潤反向為正數(shù)，也需進(jìn)一步分析原因。

可疑信號五：投資性房地產(chǎn)公允價值波動大


投資性房地產(chǎn)重大事項，在證監(jiān)會對承銷商行政處罰決定書和法院判決書中均有較大篇幅提及，投資性房地產(chǎn)在五洋建設(shè)總資產(chǎn)占比超過30%，從上述數(shù)據(jù)看，公允價值波動性極大，理應(yīng)在中介機構(gòu)盡職調(diào)查中予以特別關(guān)注。

結(jié)語
上述僅是年報讀閱后直接可看到的可疑信號，若結(jié)合盡職調(diào)查中重大合同、產(chǎn)權(quán)權(quán)屬文件、貸款合同、三會資料、股權(quán)歷史變動等文件，并分析重要財務(wù)指標(biāo)如存貨周轉(zhuǎn)率、應(yīng)收應(yīng)付款周轉(zhuǎn)率、凈資產(chǎn)收益率、利潤率、自由現(xiàn)金流等，相信可發(fā)現(xiàn)更多的可疑信號。這些可疑信號中介機構(gòu)在五洋債項目盡職調(diào)查中關(guān)注了多少，留待中介機構(gòu)內(nèi)控自查了。

本文僅作討論，不構(gòu)成律師法律意見，轉(zhuǎn)載請得到作者事先同意。若想進(jìn)一步討論本文，可聯(lián)系胡星律師LawyerXingHu
作者胡星律師是上海匯業(yè)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，合伙人。胡律師有超過十二年法律服務(wù)經(jīng)驗,專業(yè)領(lǐng)域為資本市場與證券、跨境投資。她在外商投資與并購、美股上市披露與SEC監(jiān)管問詢、外資股東爭議解決、投后公司治理與合規(guī)等方面有豐富的法律服務(wù)經(jīng)驗。在復(fù)雜的非訴訟交易及爭議解決中，她基于長期與歐美投資人和律師打交道對跨國文化的理解，運用財務(wù)分析知識，結(jié)合外企及創(chuàng)投民企工作經(jīng)歷，與客戶跨國總部/法律/財務(wù)/運營部門高效溝通，為客戶提供優(yōu)質(zhì)務(wù)實的法律解決方案。胡律師是美國西北大學(xué)法學(xué)碩士，中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士，ACCA(特許公認(rèn)會計師公會)準(zhǔn)會員，工作語言中文、英文。





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