最近熱炒的BVI和開曼的經濟實質法案引起了不小的恐慌。許多公號大V都已經發(fā)表文章詳細闡述過對這個問題的理解。有的傾向于認為這個法案是顛覆性的，會引起一大批海外架構的調整；有的則傾向于認為沒有實質上的影響。近日，開曼公布了經濟實質法案的指引，對法案中很多問題進行了詳細解釋。筆者想就其中一個話題在本文展開討論。
關于法案本身先做一個簡單的回顧。
開曼經濟實質法案規(guī)定了受法案規(guī)范的“相關實體”（Relevant entities）概念。相關實體即滿足以下條件的實體：
（a）根據(jù)2018年修訂的公司法成立的非境內實體
（b）根據(jù)2017年有限合伙企業(yè)法成立的有限合伙企業(yè)
（c）在開曼以外成立但根據(jù)2018年修訂的公司法注冊在開曼的實體
（d）上述實體不包括投資基金以及他國居民納稅人
另外，經濟實質法案還定義了“相關行為”(Relevant activities)。相關行為一共9項：
（1）銀行業(yè)務
（2）分銷及服務中心業(yè)務
（3）融資及租賃業(yè)務
（4）基金管理業(yè)務
（5）總部業(yè)務
（6）控股公司業(yè)務
（7）保險業(yè)務
（8）知識產權業(yè)務
（9）航運業(yè)務
相關實體在從事相關行為的時候滿足經濟實質法案的要求，必須做到以下幾點（ES Test）：
（a）相關實體所產生的核心收入的相關行為必須發(fā)生在開曼
（b）相關實體開展相關行為的決策及管理必須以適當方式在開曼作
（c）開展相關行為所獲得的相關收入必須有以下因素相匹配
i.有適當金額的運營成本
ii.有適當規(guī)模的辦公場所及辦公設備
iii.有適當數(shù)量的具有合格資質的全職員工或者其他雇員
對于從事控股業(yè)務的相關實體，經濟實質法案的要求有所降低（Reduced Test），它要求：
（a 從事控股業(yè)務的相關實體必須遵從所有2018年修訂的公司法的相關規(guī)定
（b 從事控股業(yè)務的相關實體需要在開曼擁有適應其控股業(yè)務的人力資源以及工作場所
一個僅持有股權的從事控股業(yè)務的相關實體如果在開曼僅有一個注冊的辦公室也有可能滿足上述要求。當然這種情況還需要視該相關實體經營的復雜程度而定。一個純控股公司的決策及管理不需要在開曼作出。
接下來，重點來了。
經濟實質法案規(guī)定上述這些要求可以通過外包方式來滿足。那么是不是在開曼的離岸公司可以通過外包給當?shù)氐拿貢緛頋M足法案的要求呢？
《指引》指出，如果產生核心收入的相關行為部分或全部被外包，相關實體必須證明其對外包出去的相關行為有適當?shù)谋O(jiān)督。同時，外包服務提供商提供的相關行為發(fā)生在開曼境內。這一要求旨在防范核心收入產生地與相關行為發(fā)生地錯配的行為。
另外，在考慮是否能夠滿足人員以及場所的條件時，外包服務提供商所掌握的資源或者說其外包業(yè)務承接能力也是需要考察的重點。外包服務商的雇員在衡量相關實體是否有適當數(shù)量的員工這個條件時可以計入相關實體的員工數(shù)量。但是，只有服務于該相關實體的全職員工在該項目上所付出的工時可以計算在內?！吨敢窙]有明確在衡量適當數(shù)量員工這個條件時，究竟是需要計算員工人數(shù)還是計算工時。
《指引》進一步明確，如果外包服務商給多家相關實體提供服務，不可以重復計算。舉例來說，如果外包服務商的員工為某A相關實體提供了一個小時的服務，這個工時只能計算在某A相關實體上面，不可以重復計算用于某B相關實體，即使該外包服務商也為某B相關實體提供外包服務。另外，一個外包服務商的員工在提供一項外包服務時不能計算為若干個相關實體的外包相關行為。例如外包董事會服務，不可以將一次董事會作為若干公司的董事會計算在外包相關行為中。因此，外包服務商需要對所有外包服務分別記錄清晰核算。
由此可以看出，開曼對于外包相關行為的規(guī)定是細化到外包服務商提供的工時數(shù)量的。那么多少工時或者工時占比對于經濟實質法案來說是合規(guī)的水平仍舊是一個問題。希望未來有進一步的法規(guī)解讀或者從實施中得出一些結論。