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標(biāo)題: 【期刊】贓款贓物沒收追繳程序初探 [打印本頁]
作者: 涉稅案例君    時(shí)間: 2020-10-14 17:05
標(biāo)題: 【期刊】贓款贓物沒收追繳程序初探

贓款贓物沒收追繳程序初探



   一、贓款贓物沒收、追繳行為的性質(zhì)

確定贓款贓物沒收、追繳行為的性質(zhì)必須先明確贓款贓物的涵義和法律特征。

(一)贓款贓物的涵義。

從廣義上講，一切違法、犯罪活動獲取的利益及用于違法、犯罪活動的財(cái)物都屬于贓款贓物的范疇。從狹義言之，只有從事刑事犯罪活動所獲取的財(cái)物和用于犯罪活動的財(cái)物才屬于贓款贓物。本文對贓款贓物作狹義的理解，在此意義上，只有公安、檢察、法院等司法機(jī)關(guān)處理的涉案財(cái)物才屬于贓款贓物。

(二)贓款贓物的法律特征。

1.有形性。它們均占據(jù)一定的空間，可以感知。如著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)具有無形性特征，其本身不能成為贓物，只有在通過一定的有形載體表現(xiàn)出來后才能成為贓物。

2.獲取手段的非法性。贓款贓物是通過非法手段獲取的財(cái)物。行為人的合法財(cái)產(chǎn)可以成為判處財(cái)產(chǎn)刑的對象，但不能作為追繳的對象。

(三)贓款贓物沒收、追繳行為的性質(zhì)。

由于我國 刑事訴訟法確立了“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪”的原則，在刑事判決生效以前，行為人的身份并非罪犯。與之相應(yīng)，其行為的非法所得也不能成為法律意義上的贓款贓物，而只能是疑贓。因此，贓款贓物的認(rèn)定和沒收、追繳行為，應(yīng)由法院通過生效裁判予以確認(rèn)，這種法律認(rèn)定和裁判是判決的基本內(nèi)容，是有關(guān)機(jī)關(guān)對贓款贓物進(jìn)行法律處理的依據(jù)。基于此，在判決生效以前，對疑贓的處理只是一種司法強(qiáng)制措施，如扣押、查詢、凍結(jié)等。只有在判決生效后，才能對涉案款物作為贓款贓物處理。

實(shí)踐中，存在認(rèn)識上的誤區(qū)，認(rèn)為公安、檢察機(jī)關(guān)扣押、凍結(jié)涉案款物的行為與法院沒收、追繳贓款贓物的行為性質(zhì)沒有區(qū)別。既然偵查機(jī)關(guān)已沒收、追繳贓款贓物，法院裁判文書就不必對贓款贓物重復(fù)作出處理；或者是由于贓款贓物難以沒收或追回，因而不作處理。這種做法帶來兩個(gè)問題：一是執(zhí)行機(jī)關(guān)沒有沒收和追繳的法律依據(jù)；尚未扣押在案、但仍應(yīng)予以追繳的贓款贓物的性質(zhì)就得不到認(rèn)定，執(zhí)行機(jī)關(guān)不能再對贓款贓物采取措施，就可能放縱犯罪。二是被告人失去了救濟(jì)手段，無法上訴。裁判文書沒有對贓款贓物的處理作出判決，就不能對不當(dāng)?shù)幕蛘咤e(cuò)誤的沒收、追繳行為提出上訴。而刑事訴訟中贓款贓物的沒收、追繳行為并非行政行為，無法提起行政復(fù)議和行政訴訟。這就從根本上違背了有處罰必有救濟(jì)的正當(dāng)程序原則，損害了被告人的合法權(quán)利。

二、司法實(shí)踐中贓款贓物沒收、追繳存在的問題

根據(jù)對北京市法院1997年12月20日至2001年12月20日審理的涉案金額100萬元以上的重大經(jīng)濟(jì)犯罪案件470件(如考慮一、二審因素，共599件)進(jìn)行的統(tǒng)計(jì)分析顯示：涉案金額折合為人民幣共187.17億元(其中人民幣156.09億元，美元3.74億元，港幣885.50萬元)。追繳的贓款折合為人民幣共57.56億元(其中人民幣54.06億元，美元4133.53萬元，港幣732萬元)。從損失情況看，折合為人民幣共117.41億元(其中人民幣98.16億元，美元2.31億元，港幣885.50萬元)。追繳的贓款占涉案款的31%，造成的損失占涉案款的63%。贓款追回率在80%以上的案件共61件，占案件總數(shù)的13%。贓款追回率在20%以下的案件共170件，占案件總數(shù)的36%，另有少數(shù)案件沒有追繳回贓款。從案件審理和執(zhí)行情況看，實(shí)踐中存在以下問題：

1.法院判決以后，無贓款贓物可供執(zhí)行，贓款贓物沒收、追繳空判現(xiàn)象突出。其主要原因是贓款贓物已被揮霍、消耗或是由于偵查階段扣押、凍結(jié)不力，贓款贓物被轉(zhuǎn)移，或者由于不當(dāng)發(fā)還導(dǎo)致難以回轉(zhuǎn)。此外，偵查、公訴機(jī)關(guān)不移送或不及時(shí)移送贓款贓物的現(xiàn)象相當(dāng)普遍。實(shí)踐中，公安、檢察機(jī)關(guān)出于部門利益，未經(jīng)法院同意，層層截留或擅自處理涉案款物，導(dǎo)致原始證據(jù)大部分滅失，贓款贓物難以追繳。

2.司法實(shí)踐中注重對行為的性質(zhì)認(rèn)定和對人的處罰，忽視對物的認(rèn)定和處理。因無涉案財(cái)物在案或難以追繳，法院對沒收、追繳贓款贓物就不予判決，即使以后發(fā)現(xiàn)了贓款贓物也沒有處理依據(jù)，放縱了犯罪。此外，對于犯罪嫌疑人、被告人死亡的情形，公安、檢察機(jī)關(guān)不提請法院對涉案款物予以裁定，擅自處理，或者法院不及時(shí)對涉案款物作出裁定，導(dǎo)致沒收、追繳沒有法律依據(jù)，贓款贓物大量流失。

3.贓款贓物對象不明確，沒收、追繳行為損害犯罪人、財(cái)產(chǎn)共有人以及善意第三人的合法權(quán)益。沒收、追繳的對象必須是非法款物，對于犯罪嫌疑人、被告人的合法財(cái)物則不能沒收、追繳。實(shí)踐中，還應(yīng)注意區(qū)分被告人的非法所得與其財(cái)產(chǎn)共有人的合法財(cái)產(chǎn)的界限，既不能忽視對共有財(cái)產(chǎn)中的贓款贓物的沒收、追繳，也不能將財(cái)產(chǎn)共有人的財(cái)產(chǎn)當(dāng)作被告人的非法所得予以執(zhí)行。對涉案款物已被轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)分清受讓人是出于善意還是惡意，分別作出處理。

4.追繳贓款贓物與判處財(cái)產(chǎn)刑的界限不清。罰金、沒收財(cái)產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)刑是對犯罪分子進(jìn)行經(jīng)濟(jì)制裁的刑罰方法，是對犯罪分子的合法財(cái)產(chǎn)予以處分，而贓款贓物是通過犯罪行為獲取的非法財(cái)物、違禁品或用于犯罪的財(cái)物。因此，在判處罰金或沒收財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)注意區(qū)分被告人的非法所得和合法財(cái)產(chǎn)的范圍，不能將判處財(cái)產(chǎn)刑的內(nèi)容在贓款贓物中扣除。

5.忽視贓款贓物沒收、追繳活動中的民事法律關(guān)系，判決贓款贓物發(fā)還的被害人不當(dāng)。例如在金融詐騙犯罪中，被告人以支付高息為手段，誘使存款單位將資金存入銀行；后使用偽造、變造的金融憑證騙取該存款。有的判決書將贓款贓物發(fā)還被騙存款單位，實(shí)際上，被騙的雖然是存款單位，但受損失的卻是銀行，對追繳的贓款贓物應(yīng)判決發(fā)還銀行。實(shí)踐中，由于忽略了這一民事關(guān)系，贓款贓物的發(fā)還單位錯(cuò)誤，造成存款單位不當(dāng)?shù)美鳛楸缓θ说你y行的損失卻難以挽回。此外，還存在贓款贓物發(fā)還的方式不當(dāng)，發(fā)還的被害人不明，贓款數(shù)額計(jì)算錯(cuò)誤等問題。如本應(yīng)直接發(fā)還被害人的，卻判決變賣后發(fā)還；對違禁品未經(jīng)鑒定即予銷毀，導(dǎo)致法院難以定案；還有的不寫明發(fā)還的具體對象，判決無法執(zhí)行。

6.審前階段處理贓款贓物缺乏應(yīng)有的司法控制，涉案款物發(fā)還被害人后，判決難以落實(shí)。實(shí)踐中，扣押機(jī)關(guān)不區(qū)分情況，自作主張?jiān)谛淌掳讣瓷б郧熬蜕米蕴幚砜垩嚎钗?，其中將不屬于被害人所有的?cái)產(chǎn)進(jìn)行發(fā)還的情況時(shí)有發(fā)生；對于被害人較多的案件，在贓款贓物不足退賠的情況下，先發(fā)還給部分被害人，其他被害人就得不到應(yīng)有的賠償，導(dǎo)致處理不公。

7.判處沒收、追繳贓款贓物后，執(zhí)行機(jī)關(guān)不明，即使是在法院內(nèi)部，也存在具體執(zhí)行部門職責(zé)不明、無所適從的現(xiàn)象。實(shí)踐中，審判庭、執(zhí)行庭互相推諉，贓款贓物得不到及時(shí)追繳，流失現(xiàn)象嚴(yán)重。

三、贓款贓物沒收、追繳程序應(yīng)遵循的基本原則

(一)法院認(rèn)定和處理贓款贓物，偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)執(zhí)行原則。

明確贓款贓物的認(rèn)定和執(zhí)行主體，有利于落實(shí)沒收、追繳責(zé)任，避免職責(zé)不明、互相推諉的現(xiàn)象，同時(shí)也有助于克服部門利益的傾向。目前， 刑事訴訟法和有關(guān)司法解釋并未明確規(guī)定贓款贓物的認(rèn)定和執(zhí)行機(jī)關(guān)。從審判權(quán)的中立性質(zhì)及審執(zhí)分離的權(quán)力配置考慮，在贓款贓物的認(rèn)定、處理、執(zhí)行問題上，應(yīng)樹立法院認(rèn)定和處理贓款贓物，偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)執(zhí)行的原則。正如有學(xué)者指出的，“被查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物是否屬于贓款贓物；如果是，又應(yīng)如何處理，這顯然屬于裁判權(quán)的領(lǐng)域，理應(yīng)由法院負(fù)責(zé)。”{1}

實(shí)踐中，個(gè)人財(cái)產(chǎn)登記制度尚未建立，加之案件判決后再去查找犯罪人的財(cái)產(chǎn)往往已時(shí)過境遷，而有義務(wù)協(xié)助執(zhí)行的犯罪人家屬或有關(guān)單位不予配合，法院對贓款贓物的追繳工作難以進(jìn)行。而且，法院集判決與執(zhí)行于一身，違背利益無涉的中立原則，影響判決的權(quán)威。因此，確立偵查機(jī)關(guān)在贓款贓物追繳程序中的執(zhí)行主體地位，有利于判決的執(zhí)行?？尚械哪Ｊ绞墙刹殡A段對犯罪嫌疑人財(cái)產(chǎn)的調(diào)查和保全制度。在偵查階段即著手調(diào)查犯罪嫌疑人的財(cái)產(chǎn)狀況，必要時(shí)可以采取查封、扣押等財(cái)產(chǎn)保全手段，并及時(shí)將查清的財(cái)產(chǎn)狀況列入證據(jù)清單一并移送法院。同時(shí)，法院也應(yīng)加強(qiáng)與公安、檢察機(jī)關(guān)的溝通與聯(lián)系，對屬于需及時(shí)返還被害人財(cái)產(chǎn)的范圍作出明確的規(guī)定，并確定雙方的分工、交接和合作界線。

(二)涉案款物固定保管為主，發(fā)還為例外原則。

刑事訴訟法第 一百九十八條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)、檢察院和法院對于扣押、凍結(jié)犯罪嫌疑人、被告人的財(cái)物及其孳息，應(yīng)當(dāng)妥善保管，以供核查，任何單位和個(gè)人不得挪用或者自行處理。對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。對違禁品或者不宜長期保存的物品，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定處理。因此，在一般情況下，案件判決生效以前，贓款贓物應(yīng)予以固定保管，有關(guān)扣押機(jī)關(guān)不得自行處理；特殊情況下對需依法及時(shí)返還的被害人財(cái)產(chǎn)，可由扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)依法返還，但應(yīng)報(bào)法院備案。

對于保管的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)進(jìn)行登記并入卷備查，任何單位和個(gè)人不得挪用或者自行處理，必要時(shí)還應(yīng)鑒定、作價(jià)。財(cái)產(chǎn)返還被害人時(shí)，應(yīng)注意審查財(cái)產(chǎn)是否合法，被害人是否明確；同時(shí)須經(jīng)拍照、鑒定、作價(jià)，并在案卷中注明返還的理由，將原物照片、清單和被害人的領(lǐng)取手續(xù)入卷備查。

(三)涉案款物扣押、凍結(jié)持續(xù)性原則。

贓款贓物沒收、追繳的效果取決于扣押、凍結(jié)等強(qiáng)制措施是否準(zhǔn)確、及時(shí)。犯罪嫌疑人雖抓獲在案，但與其行為有關(guān)的涉案款物極有可能被轉(zhuǎn)移、藏匿或滅失，因此，扣押、查詢、凍結(jié)等手段不能因案件偵查終結(jié)或提起公訴而停止，即使在法院審理階段，如發(fā)現(xiàn)疑贓，也應(yīng)及時(shí)采取措施。最高法院《關(guān)于執(zhí)行 刑事訴訟法若干問題的解釋》(以下簡稱 《解釋》)第 213條規(guī)定，“被告單位的違法所得及其產(chǎn)生的收益，尚未依法追繳或者扣押、凍結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況，決定追繳或者扣押、凍結(jié)?！钡?14條規(guī)定，“人民法院為了保證判決的執(zhí)行，根據(jù)案件具體情況，可以先行扣押、凍結(jié)被告單位的財(cái)產(chǎn)或者由被告單位提出擔(dān)保?！惫P者以為，這一規(guī)定精神也應(yīng)適用于被告人為自然人的情形。只有將涉案款物的沒收、追繳工作貫穿于刑事訴訟的各個(gè)階段，法院判決才不會落空。

(四)善意取得不予追繳原則。

在經(jīng)濟(jì)犯罪活動中，市場交易快捷迅速，往往出現(xiàn)破案時(shí)涉案款物已被轉(zhuǎn)讓甚至幾易其主的情況。從被害人的角度考慮，對轉(zhuǎn)讓后的涉案款物予以追繳是合理的，但從維護(hù)交易安全和善意受讓人的利益考慮，則不宜予以追繳。我國民法中確立了善意取得制度，即動產(chǎn)占有人無權(quán)處分其占有的動產(chǎn)，但將該動產(chǎn)有償轉(zhuǎn)讓給第三人或設(shè)定他物權(quán)時(shí)，善意的受讓人自取得物的占有之時(shí)起，即取得物的所有權(quán)或他物權(quán)。{2}問題是，對于非法處分人的占有不是基于所有人的意思而取得，而是基于被盜、遺失或其他原因，能否適用善意取得制度？對此，各國立法規(guī)定不一，主要存在三種立法例，一是規(guī)定不適用善意取得制度，如蘇俄民法典；二是規(guī)定原則上不適用善意取得制度，但通過法定方式取得的，可以發(fā)生善意取得的效力，大陸法系國家大多采取此種立法體例；三是規(guī)定可適用善意取得制度，如美國統(tǒng)一商法典。{3}依我國 民法通則的規(guī)定，盜竊物、遺失物不適用善意取得制度，但依 票據(jù)法等的規(guī)定，盜竊物、遺失物如屬無記名有價(jià)證券可適用善意取得制度。實(shí)踐中，對于善意受讓人能否取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，法律未作出明確規(guī)定，這一立法空白往往造成贓物的受讓人和辦案人員雙方處于無所適從的局面，爭議多伴隨而生。筆者以為，考慮到我國正從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，保護(hù)市場交易和財(cái)產(chǎn)的動態(tài)安全日顯重要，對于善意受讓人取得的涉案款物不宜作為贓款贓物予以追繳，可以責(zé)令犯罪分子回贖退還原主或按價(jià)賠償損失。最高法院《 關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》(1996年12月16日通過)第 11條規(guī)定，“行為人將詐騙財(cái)物已用于歸還個(gè)人欠款、貸款或其他經(jīng)濟(jì)活動的，如果對方明知是詐騙財(cái)物而收取屬惡意取得，應(yīng)當(dāng)一律予以追繳；如確屬善意所得，則不再追繳?！边@個(gè)規(guī)定的精神應(yīng)適用于詐騙罪以外的其他犯罪行為。

四、贓款贓物沒收、追繳程序的內(nèi)容

(一)贓款贓物沒收、追繳行為的主體。

在贓款贓物的沒收追繳程序中，公安機(jī)關(guān)、檢察院、法院均在一定程度上參與其中，但具體角色和地位不盡相同。嚴(yán)格地說，沒收、追繳贓款贓物的執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是偵查機(jī)關(guān)，法院不宜參與具體執(zhí)行，但法院有權(quán)對執(zhí)行工作進(jìn)行監(jiān)督。 刑事訴訟法第 二百九十三條規(guī)定，“對于查封、扣押的贓款贓物依法不移送的，人民法院作出的判決生效以后，由原審的人民法院通知查封、扣押機(jī)關(guān)上繳國庫，同時(shí)將通知及判決書送達(dá)有關(guān)財(cái)政機(jī)關(guān)?！睆纳鲜鲆?guī)定分析，沒收、追繳贓款贓物的執(zhí)行機(jī)關(guān)是查封、扣押機(jī)關(guān)。但在法院作出生效判決并通知執(zhí)行前，扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)只能采取查封、扣押等偵查手段，而沒有對贓款贓物的實(shí)質(zhì)性處分權(quán)，不能擅自處理贓款贓物。

(二)贓款贓物沒收、追繳程序的具體展開。

1.贓款贓物沒收、追繳的審前程序。在法院判決生效以前，對涉案款物的扣押、凍結(jié)措施是贓款贓物沒收、追繳程序開始的前提；發(fā)還被害人財(cái)產(chǎn)以及對違禁品等物品的處理也直接制約著贓款贓物沒收、追繳程序的進(jìn)行。具體而言，審前階段應(yīng)注意以下問題：(1)對涉案財(cái)物及其孳息，應(yīng)妥善保管、以供核查；依法扣押的文物、金銀、珠寶、名貴字畫以及違禁品等，應(yīng)當(dāng)及時(shí)鑒定。對扣押的物品應(yīng)當(dāng)及時(shí)依照有關(guān)規(guī)定作價(jià)。(2)對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還。(3)對違禁品或者不宜長期保存的物品，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定處理。(4)對作為證據(jù)使用的實(shí)物應(yīng)當(dāng)隨案移送，對不宜移送的，應(yīng)當(dāng)將其清單、照片或者其他證明文件隨案移送。{4}(5)偵查機(jī)關(guān)凍結(jié)在金融機(jī)構(gòu)的贓款，應(yīng)當(dāng)向法院隨案移送該金融機(jī)構(gòu)的證明文件。

2.贓款贓物沒收、追繳程序的運(yùn)作。具體包括：(1)法院對沒收、追繳贓款贓物作出判決。(2)判決生效后，由法院通知查封、扣押機(jī)關(guān)或凍結(jié)贓款贓物所在的金融機(jī)構(gòu)，并將判決書送達(dá)有關(guān)財(cái)政機(jī)關(guān)。(3)查封、扣押機(jī)關(guān)或凍結(jié)贓款贓物所在的金融機(jī)構(gòu)沒收、追繳贓款贓物，上繳國庫；有關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)向法院送交執(zhí)行回單。對于法院扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息，判決生效后，由原審法院依照生效的法律文書進(jìn)行處理。

(三)處理贓款贓物的特別程序。

根據(jù) 刑事訴訟法第 十五條的規(guī)定，犯罪嫌疑人、被告人死亡的，不再追究刑事責(zé)任。由于追究刑事責(zé)任的對象不存在，法院不可能對死亡的犯罪嫌疑人、被告人作出有罪并沒收、追繳贓款贓物的判決。在此情況下，對涉案款物應(yīng)當(dāng)如何處理在理論上存在爭議，在實(shí)踐中做法不一。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公安、檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷案件、決定不起訴，由于已死亡的犯罪嫌疑人、被告人未經(jīng)判決，并非法律意義上的罪犯，與其行易燃易爆物品、劇毒物品以及其他危險(xiǎn)物品。為有關(guān)的款物不應(yīng)認(rèn)定為贓款贓物，因而不宜以法院判決的形式予以沒收、追繳，可以考慮由行政機(jī)關(guān)用行政處罰等手段進(jìn)行處理。{5}筆者以為，定罪權(quán)以及贓款贓物的認(rèn)定權(quán)限屬于人民法院，對于犯罪嫌疑人、被告人死亡的，雖不能宣告其有罪并追究刑事責(zé)任，但與其行為有關(guān)的款物并不必然是合法財(cái)物，著眼于懲治犯罪和保護(hù)利害關(guān)系人的合法權(quán)益，有必要對該款物的性質(zhì)進(jìn)行司法認(rèn)定。如法國刑事訴訟法典第177條第3款、第212條第3款規(guī)定，在以“不予起訴裁定”終結(jié)偵查的情況下，由預(yù)審法官或上訴法院起訴審查庭就被扣押物品作出審理決定。{6} 《解釋》第 294條規(guī)定，“因犯罪嫌疑人死亡，公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)申請人民法院裁定通知凍結(jié)犯罪嫌疑人的存款等金融機(jī)構(gòu)，將該犯罪嫌疑人的存款、匯款等上繳國庫或者返還被害人的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)經(jīng)過閱卷、審查有關(guān)證據(jù)材料作出裁定?！庇捎诠?、檢察機(jī)關(guān)撤銷案件、決定不起訴后無法確定涉案款、物屬于贓款贓物，有關(guān)行政機(jī)關(guān)以行政手段作出處理，就沒有處理依據(jù)。因此，根據(jù) 《解釋》的規(guī)定，由法院作出裁定是合理的。

五、贓款贓物沒收、追繳程序的完善

(一)加強(qiáng)偵查階段贓款贓物處理的司法控制。

涉案款物的發(fā)還、變賣、銷毀等處理措施是否得當(dāng)，直接關(guān)系到審判中證據(jù)的運(yùn)用以及判決的執(zhí)行，事關(guān)重大，因此，應(yīng)對其進(jìn)行必要的監(jiān)督和制約。涉案款物的發(fā)還、變賣等處理行為從理論上可視為是審判機(jī)關(guān)為了盡快恢復(fù)財(cái)產(chǎn)的原有歸屬關(guān)系以實(shí)現(xiàn)社會正義而對偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行的權(quán)力讓與，但它并不能否定偵查機(jī)關(guān)的追贓行為屬財(cái)產(chǎn)保全措施的法律性質(zhì)。{7}對偵查行為由法院實(shí)施司法控制是國外通行的做法，如在日本，實(shí)施查封、搜查、勘驗(yàn)、鑒定處分等強(qiáng)制偵查措施應(yīng)當(dāng)事先請求并取得法官簽發(fā)的令狀。{8}因此，由法院對偵查活動進(jìn)行監(jiān)督符合審判權(quán)的特點(diǎn)與訴訟原理，理應(yīng)成為司法改革的方向。

我國目前實(shí)行檢察院對偵查活動的監(jiān)督機(jī)制，但偵查監(jiān)督不能僅僅停留在批捕等對人的強(qiáng)制措施上，對涉案款物的處理也應(yīng)納入監(jiān)督的范圍。具體來說，偵查機(jī)關(guān)在提請批準(zhǔn)逮捕犯罪嫌疑人時(shí)應(yīng)同時(shí)提交涉案款物清單；對于發(fā)還被害人財(cái)產(chǎn)的可以規(guī)定一定的催告期限，其他被害人、利害關(guān)系人可以在期限內(nèi)提出異議；對于不予發(fā)還被害人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)給予被害人陳述和辯論的機(jī)會；對涉案物的拍賣、變賣以及價(jià)值較大的財(cái)產(chǎn)的發(fā)還應(yīng)在檢察機(jī)關(guān)備案；對于不符合法定程序和手續(xù)的，不予起訴。此外，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)隨案移送的贓證物而沒有移送的，有權(quán)書面要求偵查機(jī)關(guān)移送，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送。

(二)確立法院執(zhí)行庭執(zhí)行為主，審判庭配合執(zhí)行的贓款贓物沒收、追繳機(jī)制；并逐步建立由偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)保管和執(zhí)行贓款贓物，法院全程監(jiān)督的機(jī)制。

贓款贓物的沒收、追繳工作具體由哪一部門承擔(dān)，一直存在爭議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，贓款贓物的沒收、追繳具有特殊性，法律沒有對執(zhí)行庭在贓款贓物沒收、追繳方面作出任何規(guī)定，該項(xiàng)工作仍由刑事審判庭和贓物處理部門共同承擔(dān)為宜。第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為應(yīng)由執(zhí)行庭承擔(dān)，其主要根據(jù)是審執(zhí)工作的分立原則和執(zhí)行的專業(yè)化。

上述兩種觀點(diǎn)僅局限于法院內(nèi)部的工作分工，沒有從訴訟程序整體上考慮問題。筆者以為，在贓款贓物處理機(jī)構(gòu)的設(shè)置上，應(yīng)當(dāng)依據(jù)程序法原理，按照有利于權(quán)力的合理配置和司法工作專業(yè)化的原則進(jìn)行。從長遠(yuǎn)來看，審執(zhí)分離，設(shè)立獨(dú)立于審判機(jī)關(guān)的專門執(zhí)行機(jī)構(gòu)符合司法制度改革的必然趨勢。因此，應(yīng)逐步建立由偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)保管和執(zhí)行贓款贓物，法院全程監(jiān)督的機(jī)制。

在目前的體制框架內(nèi)，考慮到有利于工作的專業(yè)化開展，可由執(zhí)行庭承擔(dān)該項(xiàng)職責(zé)，將贓款贓物處理部門的職能一并放到執(zhí)行庭，成立專門的刑事執(zhí)行小組。刑事審判庭則進(jìn)一步明確贓款贓物的范圍，健全裁判文書的移送交接工作等。

(三)確立贓款贓物的專門管理制度。

實(shí)踐中，對涉案款物應(yīng)設(shè)專人、專庫、專賬妥善保管，不得損毀、滅失。貨幣應(yīng)當(dāng)存入銀行專戶，并登記銀行存款憑證的名稱、內(nèi)容，入卷備查。對移送的贓證物，應(yīng)當(dāng)由各單位贓證物室統(tǒng)一接收保管移送；對按照規(guī)定不隨案移送和不宜移送的款物，應(yīng)當(dāng)將其清單、照片、作價(jià)證明、封存手續(xù)及其它證明文件隨案移送，并附文字說明。大宗的、不便搬運(yùn)的物品，由扣押機(jī)關(guān)開列清單，并附原物照片和封存手續(xù)，注明存放地點(diǎn)。對保險(xiǎn)公司已做賠付的，應(yīng)當(dāng)將相關(guān)材料隨案移送。凍結(jié)款手續(xù)移交時(shí)即將到期的，案件承辦人應(yīng)及時(shí)告知下一收案機(jī)關(guān)續(xù)辦凍結(jié)手續(xù)。

(四)明確法律責(zé)任，完善相關(guān)懲戒制度。

對于非法處置查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)的行為，現(xiàn)行法律確立了刑事責(zé)任和行政責(zé)任。 刑事訴訟法第 一百九十八條規(guī)定，司法工作人員貪污、挪用或者私自處理被扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，給予處分。 刑法第 三百一十四條還具體規(guī)定了非法處置查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)罪。但是，實(shí)踐中，司法機(jī)關(guān)集體決定擅自處理贓款贓物，單位實(shí)施非法處置查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的行為屢禁不止，這與相關(guān)懲戒制度的缺位不無關(guān)系。鑒于此，有必要嚴(yán)密法網(wǎng)，對司法機(jī)關(guān)擅自處理涉案款物，如屬為了單位的利益，應(yīng)追究主管人員及直接責(zé)任人員的法律責(zé)任。對于單位實(shí)施非法處置查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的行為建議立法補(bǔ)充規(guī)定為單位犯罪。同時(shí)，對于不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)進(jìn)一步明確處分的具體內(nèi)容。

【注釋】 {1}參見左衛(wèi)民、吳玉馨：“略論贓款贓物的處理”，載《云南法學(xué)》2000年第1期，第2頁。

{2}馬駿駒、余延滿：《民法原論(上)》，法律出版社1998年版，第506頁。

{3}同②，第507頁。

{4}這里不宜移送的物品應(yīng)限制在大宗的、不便搬運(yùn)的物品，易腐爛、霉變和不易保管的物品，淫穢物品，違禁品、機(jī)密文件，槍支彈藥、

{5}張旭：《論沒收、追繳贓款、贓物的程序》，中國法學(xué)會訴訟法學(xué)研究會2000年年會論文，第5頁。

{6}[法]卡斯東·斯特法尼、喬治·勒瓦索、貝爾納·布洛克著，羅結(jié)珍譯：《法國刑事訴訟法精義(下)》，中國政法大學(xué)出版社1999年第1版，第580頁。

{7}曹云清、鐘琳、金麒：“追贓制度研究論綱”，載于《政法學(xué)刊》2002年第1期，第25頁。

{8}宋英輝譯：《日本 刑事訴訟法》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第7頁。



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