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標題: 拋售限售股少繳納企業(yè)所得稅的稅務稽查案例 [打印本頁]

作者: 子寧 時間: 2020-9-19 23:52
標題: 拋售限售股少繳納企業(yè)所得稅的稅務稽查案例
案例要點: 　

股權分置改革以后，限售股的持有人在法律法規(guī)允許的期間開始減持，但是也有一些公司，在限售股解禁前就已經開始了轉讓，這一私下轉讓行為引發(fā)了如何正確判定限售股持有人、納稅義務人、納稅義務發(fā)生時間等一系列問題。該案例通過介紹私下轉讓限售股的方式，結合相關稅收政策以及關聯方的協查取證情況，對此類行為的納稅人進行了判定，并對企業(yè)所得稅進行了調整。

案例詳情:

某企業(yè)經濟性質為其他有限責任公司，一般經營項目：企業(yè)管理咨詢、投資咨詢、商務咨詢、財務咨詢；會議服務；銷售建材。

通過一些資料的了解，該單位檢查期間主要從事甲股票、乙股票股權業(yè)務。接下來，稅務檢查組對該單位實施了具體檢查工作：

首先要求該單位進行自查并出具自查報告，同時檢查人員通過網絡等各種媒介了解該公司業(yè)務情況以及甲股票、乙股票股東組成情況，力爭多方位掌握信息，準備與自查報告比對、相互驗證。此外，檢查組差早了相關法律法規(guī)，尤其是證券類業(yè)務的相關規(guī)定，力爭多方面了解證券業(yè)務的操作模式，以及其遵循的法律法規(guī)。特別是“大小非”的概念、解禁的要求、具體操作模式、涉及的稅收以及相關的規(guī)定。

根據對比發(fā)現的線索，調取了該單位自2001年開始，記載取得限售股、轉讓限售股的所有帳簿、憑證以及所有涉及取得、轉讓限售股的合同。該單位主要股權業(yè)務發(fā)生在2005年至2008年期間，因此檢查人員將重點放在了以上年度。

通過整理證據發(fā)現，初期取得股權是在2001年，時間較早，提供的證據均為手工帳，如果要確定股權轉讓細節(jié)，需要逐一翻閱相關帳簿、憑證、合同等資料。檢查人員在第一時間對全部證據進行了認真的整理、復印、歸集，逐一理順股權轉讓脈絡。

其次，檢查人員對法人及相關人員進行了詢問，了解其交易背景、具體情況。通過有關的審核、取證，檢查組對該單位甲、乙股票股權業(yè)務的交易流程有了初步的了解，為了驗證檢查人員的判斷以及能夠對案件準確定性，對其法人代表及相關人員進行了詢問，了解了具體操作情況。至此，檢查人員已經全部掌握了該單位股權業(yè)務模式，一是將持有的甲股票在解禁前，私下轉讓給B單位，B單位再次轉讓給C單位，三方簽訂代持協議，該單位代其持有；二是將持有的乙股票在解禁前私下轉讓給另外6家公司，并代其持有。以上“代持”股票在2008年度進行了拋售。

最后，通過以上資料審核其股權在解禁前私下交易情況，解禁后在市場上拋售的金額、時間、股票成本、取得收益、帳簿核算等資料，初步判定納稅義務人、納稅義務發(fā)生時間。該案件案值較大，最后確定該單位為納稅義務人，負有納稅義務。

但該公司不認同稅務機關的處理意見，認為其以受托的方式進行資產管理運作這些股票，系公司開展的正常的資產管理業(yè)務，并非對外投資或買賣股票。不是納稅義務人。因此在“涉稅事實認定意見書”上，簽署了“不同意稅務機關處理意見，近期提供詳細意見說明”。

稅務處理結果如下：
1、違法事實：2008年該公司拋售乙股票，取得投資收益未繳納企業(yè)所得稅。
2、處理結果：
（1）根據《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》、《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕118號）第二條第一項、《國家稅務總局關于企業(yè)轉讓上市公司限售股有關所得稅問題的公告》2011年39號第一條、第三條、第四條的規(guī)定，該單位應補繳企業(yè)所得稅xxxxxxxx元。
（2）根據《中華人民共和國稅收征收管理法》第三十二條的規(guī)定，對該單位加收滯納金xxxxxx元。

案例啟示：

限售股票在解禁前進行轉讓，不同的操作模式其稅務處理也不同，在本案例中股權的轉讓還涉及了外地關聯公司。類似這樣的情況稅務檢查人員會重點關注以下幾點：

1、“大小非”解禁前私下轉讓涉及新的經濟領域和新的操作方法，稅務檢查會重點判定這種私下轉讓行為的納稅義務人和納稅義務發(fā)生時間。

“大小非”并非法律意義上的概念，股權分置改革前未流通股本在股改后獲得流通權，并承諾在一定的時期內不上市流通或在一定的時期內不完全上市流通的A股稱為限售流通A股。股權分置改革就是把以前不能上市流通的國有股，法人股變成流通股，但為了減少大量的股份集中上市給股市帶來沖擊，所以對這部分股份上市時間有所限制。非是指非流通股，即限售股，或叫限售A股。小：即小部分。小非：即小部分禁止上市流通的股票（即股改后，限售流通股占總股本比例小于5%，在股改一年后方可流通，一年以后也不是大規(guī)模的拋售，而是有限度的拋售一小部分）。反之叫大非。

通過以上看出，限售股在一定期間內是不允許上市交易的，但是私下轉讓是否可行？目前來看的確存在這樣的行為，本案中，持有人采用簽訂股權轉讓協議的形式，私下將限售股進行了轉讓。因為要持有銀行限售股有著嚴格的資質要求，許多單位不能到達要求，該單位可以先取得這些限售股然后再轉讓給其他單位，買受單位享有這些限售股的權力、義務，但是不能在證券登記結算機構變更名稱，因此名曰“代持”。

“大小非”解禁后在市場上交易，取得收益需要納稅是毋庸置疑，但是，對于已經私下轉讓的限售股，其納稅主體是誰，之前并沒有明確的文件規(guī)定。

2、對于限售股解禁前進行轉讓，應如何判定納稅義務人是該案件的難點。也是稅務機關與被查單位分歧所在。本案中不僅僅是在解禁前進行了轉讓，受讓方又再次進行了轉讓，即A公司首先轉讓給B公司，B公司又轉讓給C公司，而且A、B兩家公司對于轉讓收益均在當期申報繳納了稅款。　　

稅務機關認為，無論是以何種形式進行轉讓，受讓方是否再次轉讓、雙方是以何種形式開展業(yè)務，雙方在登記機構均未變更持有人名稱，根據《國家稅務總局關于企業(yè)減持上市公司限售流通股所得繳納企業(yè)所得稅問題的批復》（國稅函〔2010〕307號）“企業(yè)減持在證券登記結算機構登記的限售股取得的所得，應計入企業(yè)減持當年的應納稅所得額，按照稅法規(guī)定計算繳納企業(yè)所得稅”的規(guī)定，認為該公司依舊是股權牌照持有人，應判定為納稅義務人。　　

同時根據《關于企業(yè)轉讓上市公司限售股有關所得稅問題的公告》國家稅務總局公告2011年第39號第三條的規(guī)定，“（一）企業(yè)應按減持在證券登記結算機構登記的限售股取得的全部收入，計入企業(yè)當年度應稅收入計算納稅。（二）企業(yè)持有的限售股在解禁前已簽訂協議轉讓給受讓方，但未變更股權登記、仍由企業(yè)持有的，企業(yè)實際減持該限售股取得的收入，依照本條第一項規(guī)定納稅后，其余額轉付給受讓方的，受讓方不再納稅。”該公司應按其在股票解禁后拋售限售股取得的全部收入繳納稅款。　　

該公司存在不同意見，認為根據雙方簽訂的《資產管理協議》、《股票托管協議》，以受托進行資產管理的方式管理運作這些股票，系公司開展的正常的資產管理業(yè)務，并非對外投資或買賣股票。礙于當時限售流通股不能過戶以及對金融股權投資主體限制等政策原因才登記在該公司名下，但是對這些股票沒有占有、使用、收益、處分的權利，并非是這些股票的所有權人，根據“實質重于形式”的原則，該公司沒有實際獲得減持股票的任何收益，不具有企業(yè)所得稅法中“企業(yè)所得”，無應納稅所得，不是納稅義務人。　　

同時根據《關于企業(yè)轉讓上市公司限售股有關所得稅問題的公告》國家稅務總局公告2011年第39號文件第四條的規(guī)定，該文件是2011年7月1日起執(zhí)行，已經處理的納稅事項，不再調整。該公司轉讓行為發(fā)生在以前年度，且受讓方已經完稅，該文件中納稅義務人的判定不適用于該公司，即使認定為納稅義務人，但受讓方已經完稅，此次也不應進行納稅調整。

3、注重關聯方納稅事項：　　

該公司在檢查中該公司提出，甲股票的實際持有人B公司、C公司已在當年度就其轉讓所得申報納稅。根據《國家稅務總局關于企業(yè)轉讓上市公司限售股有關所得稅問題的公告》2011年39號的要求，該公司無需進行稅務處理。　　

因此稅務機關要求該公司提供相關納稅申報資料，但其提供的資料相互之間沒有關聯性，不能準確證明其納稅申報情況。秉著依法行政、遵從稅法、尊重事實的原則，我局于2011年10月向上海市地方稅務局發(fā)出了協查函，請其協助調查B公司、C公司就甲股票收益是否進行了所得稅納稅申報。　　

上海稅務機關分別給予了回函，告知B公司轉讓甲股票取得的收益已在當期企業(yè)所得稅匯算清繳中納稅申報，C公司取得的投資收益已在當期申報納稅。

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